摘 要:近年來,隨著經(jīng)濟的發(fā)展,在工程建設(shè)中,工程招投標儼然成為在整個工程中占有舉足輕重的地位的一個至關(guān)重要的環(huán)節(jié)。然而由于招投標雙方在對有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定沒有充分了解的情況下,目前的招投標過程中很多違法、違規(guī)行為存在,文章就招投標與合同法律制度之間的有關(guān)問題進行論述,并對其中存在的實際問題進行分析。
關(guān)鍵詞:工程;招投標;合同法律制度;分析
目前,各個行業(yè)迅速發(fā)展,工程招投標過程中出現(xiàn)了許多問題,工程招投標與合同法律制度關(guān)系若是處理不善,不但影響了工程造價的實際意義,更會影響企業(yè)的綜合目標。工程招投標階段既是建筑企業(yè)重要的管理活動,同時也是建筑企業(yè)重要的經(jīng)濟活動。因此,我們有必要對工程招投標與合同法律制度關(guān)系做詳細的分析,明確各環(huán)節(jié)和各過程中的隱患和問題,達到科學發(fā)展和有序生產(chǎn)的目的。
1 招標過程中重要環(huán)節(jié)
1.1 明確招標的法律責任
目前,缺乏投標的法律責任的理論分析依然存在。但是,在現(xiàn)有的招投標存在的問題是現(xiàn)實的:如果因投標者自身的原因的招標工作失敗,損失的投標人,招標人應當賠償損失?世界銀行的答案是否定的。世界銀行在招標文件規(guī)定,投標到“保留之前的合同,接受或拒絕任何投標,取消招標,拒絕所有投標的權(quán)利,恕不承擔任何責任到受影響的投標者獎的時候,也會與背景沒有義務通知受影響的投標人。我們有人倡導招標人應當承擔賠償責任。由水資源部發(fā)布,例如,水利工程建設(shè)項目招標投標管理規(guī)定,第55條規(guī)定:因為投標者自身的原因的招投標工作的失敗,包括未能簽訂合同的,招標應按照投標保證金一倍的賠償金額,投標人退還投標保證金。
1.2 明確什么是招標行為
我們認為,投標者為他們的投標行為不需要承擔賠償責任。根據(jù)《合同法》第15條第1款規(guī)定:“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標、公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。”
招標行為屬于要約邀請。對于招標而言,招標人無法保證投標入中標,招標人也不對投標人在投標中的損失承擔賠償責任。要約邀請階段是從發(fā)出招標、公告開始至投標截止日期為止,在此期間內(nèi),招標人在堅守誠信的原則下,適當?shù)膶φ袠宋募鲆恍┭a充、修改,甚至撤銷。招標公告出示后,即便是投標人已經(jīng)為投標做了準備,招標人就因此給投標人造成的損失仍無須承擔任何責任。
在投標階段,合同尚未成立,當然,當事人可以不承擔違約責任。責任締約過失,但一些人認為,這是根據(jù)招標人應當承擔違約理論的責任。我們相信,有締約過失責任的嚴格的法律規(guī)定,因為締約過失責任是對契約自由的限制!逗贤ā芬缶喖s過失只能發(fā)生在合同訂立過程中,嚴格地講,要約邀請并不是合同訂立的過程,只有要約、承諾才是合同訂立的過程。其結(jié)果是,只能發(fā)生在要約和承諾階段的締約過失責任。
2 明確投標行為的法律責任
2.1 分析投標行為和投標人承擔的責任性質(zhì)
投標人的法律責任,是指投標人在投標過程中對其所實施的行為應當承擔的法律后果。投標人自己投標行為的責任應該承擔什么?投標人承擔民事責任的主要方式表現(xiàn)為:中標無效、承擔賠償責任、轉(zhuǎn)讓無效、分包無效、履約保證金不予退回等。這些現(xiàn)象,因為責任的投標行為本質(zhì)說到底是不明確的,因此,分析責任的投標行為是必要的。
對投標行為的責任性質(zhì)是保證工程質(zhì)量、加快工程進度的最佳辦法,但招標投標中涉及賠償責任的爭議也在不斷增加,對于這些責任的分析必須建立在對招標投標中行為法律性質(zhì)分析的基礎(chǔ)上.投標人對自己的投標行為應承擔何種責任?在工程領(lǐng)域中,工程招投標與合同法律制度關(guān)系若是不規(guī)范,在具體投標過程中,就會經(jīng)常發(fā)生投標人高報施工方案和質(zhì)量目標、低報工程價款與工期目標的現(xiàn)象。投標人待中標以后則不再按照投標文件組織施工,項目結(jié)束時,均未達到規(guī)定的各項目標,直接降低了招標人的經(jīng)濟收益。這些現(xiàn)象的根本原因是因為投標行為的責任性質(zhì)不夠明確。
2.2 重視要約
要約,是當事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約與接受要約的一方分別稱為要約人和受要約人。由于投標人在投標的過程中成為要約,招標人要對各投標人的投標文件進行一個有序嚴密的篩選,確定中標人人選之后,發(fā)送中標通知書,這份通知書即為投標人要約的承諾。通常情況下,中標通知書確定后,招標人或者中標人承擔的法律責任是違約責任。
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。投標人針對招標人發(fā)出的招標公告所做出的投標行為則應視為要約。因為,投標人提交的投標文件應包含兩點:首先,內(nèi)容要明確具體。投標文件是對招標文件的實質(zhì)性響應,并且其中對投標的各個重要的環(huán)節(jié)詳盡的陳述。第二,其次,投標人所列舉的條款在中標后都將寫入合同,投標人都要受這些條款的約束,違者要追究其法律責任。而這兩點恰恰是我國《合同法》規(guī)定的要約的構(gòu)成要件,因此投標行為屬于要約。
2.3 發(fā)出中標通知書后的責任性質(zhì)
在我國目前的工程招投標與合同法律制度關(guān)系中,定標行為的責任性質(zhì)并不明確,許多項目在發(fā)出中標通知書以后,招標人拒絕與中標人簽定合同或者改變中標結(jié)果,甚至放棄中標項目,然而這些不合理的行為卻并沒有收到相應的制裁,而受損失一方也找不到相應的法律依據(jù)來維護自己的權(quán)益,那么,這就需要我們對發(fā)出中標通知書的行為作出詳細的分析,以維護好自身利益。
我國《合同法》第36條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務,該合同成立。”因此,即使法律規(guī)定應當采取書面形式的合同,在有其他證據(jù)證明合同成立的情況下,合同也是有效的。在中標通知書發(fā)出以后,如果招標人拒絕與中標人簽定合同或者改變中標結(jié)果,不僅要承擔違約責任,還應當對中標人的所有損失作出補償。如果中標人此時放棄中標項目,招標人則可以實行沒收投標保證金的權(quán)利,如果招標人損失的利益,保證金的金額還不足以彌補,招標人有權(quán)繼續(xù)要求賠償損失。
3 結(jié)語
做好工程招投標與合同法律制度關(guān)系分析的工作,加強設(shè)計變更管理,減少變更造價合理確定工程造價所必需的,在這個階段要堅持公開、合理的原則,加強對招投標的監(jiān)督力度和透明度:不斷提高標底的編制質(zhì)量和評標人員的素質(zhì),標底的確定原則上應使招投標雙方互惠互利,實現(xiàn)雙贏。在評標過程中,應充分了解工程招投標與合同法律制度關(guān)系,并結(jié)合投標單位的社會信譽、資質(zhì)情況、施工能力、設(shè)備狀況、業(yè)績等進行綜合評定。
參考文獻
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