項目與合同、交易與合同都存在作用與反作用關(guān)系,合約管理的兩個基本原則應(yīng)該引起有關(guān)項目管理人員的重視。
一、項目決定合同,合同又反作用于項目
項目管理中必須以項目特定需求來決定合同的形式。比如一個場地平整的工程,造價只涉及土方平衡,合同卻要求復(fù)雜的“業(yè)主提供設(shè)計的FIDIC施工條件”,這是毫無必要的。像這樣的工程,只要有比較詳細(xì)的勘探資料,給承包商幾個基準(zhǔn)坐標(biāo),配一個簡版合同,承包商就可以很好地完成。
項目的這些內(nèi)外的特定因素,決定項目的基本特征,也就必然決定了合同的形式。作為合同操作人員,只能去適應(yīng)這種項目的單件性。
合同必須符合國家法律與相關(guān)規(guī)程的要求,必須接受政府部門的監(jiān)控,項目自身也必定有一些自有規(guī)律需要遵守。這樣,合同就會反作用于項目。比較常見的有周邊環(huán)境噪聲等影響的限定、強制保險的限定、民工工資預(yù)提留等。
二、交易決定合同,合同也反作用于交易
有交易才會有合同。交易與合同的關(guān)系,包含在“項目決定合同”的范疇。但它有特殊性,比如墊資施工。嚴(yán)格來說,墊資是雇主向承包商進(jìn)行項目融資。國內(nèi)合同解決這種墊資行為,大多直接在施工合同內(nèi)定義。由于施工合同本身沒有項目融資方面的功能,《建筑法》等相關(guān)工程類法律也無法規(guī)范融資性金融行為,這種墊資內(nèi)容在工程合同中出現(xiàn)就顯得極為突兀。
既然墊資行為是一種融資行為,那它應(yīng)該受國家金融法規(guī)的約束。據(jù)筆者所知,國家在這種形式的融資方式上并沒有限定。那這個問題可以這樣處理:工程承包合同按工程承包合同簽訂,項目融資合同則按項目融資合同簽訂。在項目融資合同中規(guī)定相關(guān)的融資條件,比如第1期應(yīng)付工程進(jìn)度款、承包商愿采用的項目融資方式等。相關(guān)融資資金在項目結(jié)構(gòu)封頂時,以規(guī)定比例逐步收回等等。
經(jīng)上述處理,墊資行為完全可以光明正大,而不必再躲在工程合同的角落里。因為是墊資這個交易行為決定了它應(yīng)該以融資合同而不是以工程合同的形式出現(xiàn)。所以,交易決定了合同。
項目的日常交易行為決定合同的情況也很普遍。采購一批燈具,與定制一個廣告燈箱,前者可以要訂金,后者為何就要收定金?前者為什么要使用采購合同,而后者卻要用施工合同的變體(制作+安裝)合同?為什么鋼材等建材進(jìn)場一般不做進(jìn)場驗收(監(jiān)理的鋼材驗收是材料復(fù)試而不是進(jìn)場驗收),而設(shè)備包括馬桶五金等進(jìn)場要做進(jìn)場驗收,并在進(jìn)場驗收完畢后要支付一筆重要的合同款項?國內(nèi)工程施工合同,為什么要留一個“施工期材料審核”的巨大合同活口,而甲乙雙方又一直樂此不疲?這些問題的產(chǎn)生與解決,到最后進(jìn)入合同的方式,都是交易行為決定合同行為的例證。
合同反作用于交易,最明顯的例證就是各種保函。現(xiàn)在國家規(guī)定強制性民工工資預(yù)提留制,也是合同對交易行為的一種強制性反作用。