發(fā)包人不可以將工程發(fā)包給個人,有能力承包建筑工程的只能是建筑單位而不能是個人,如果單位將建筑工程發(fā)包給個人的是違法行為,那么發(fā)包人可以將工程發(fā)包給個人嗎?
一、發(fā)包人可以將工程發(fā)包給個人嗎
我國《建筑法》、《建設工程質量管理條例》等法律法規(guī)規(guī)定,發(fā)包單位應當將建筑工程發(fā)包給具有相應資質條件的承包單位,且根據(jù)住建部《建筑業(yè)企業(yè)資質標準》,個人不符合企業(yè)資質的主體條件,無法申領取得建設工程施工所需的資質,因此,住建部頒發(fā)的《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》中明確規(guī)定,發(fā)包人把工程發(fā)包給個人或承包人將工程分包給個人的做法,均屬于違法發(fā)包行為。
作為發(fā)包人,如果將工程發(fā)包給個人,除了可能會遭受罰款、降低資質等級、停業(yè)整頓等行政處罰外,還可能面臨以下幾點民事責任風險:
第一,個人承包者雇傭的雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,違法發(fā)包人應當與雇主承擔連帶賠償責任;
第二,個人承包經(jīng)營者違反勞動合同法招用勞動者,給勞動者造成損害的,違法發(fā)包人與個人承包經(jīng)營者承擔連帶責任;
第三,個人承包者欠付工程款,違法發(fā)包人在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。
因此,發(fā)包人應當將工程發(fā)包給具有相應資質條件的承包單位,并對其資質條件嚴格審查,同時加強對分包單位的監(jiān)督和管理。
二、對違法發(fā)包行為如何處罰?
違法發(fā)包行為包括建設單位將工程發(fā)包給個人以及不具有相應資質的施工單位等;轉包則指施工單位承包工程后,將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的行為;違法分包行為包括施工單位將工程分包給個人、施工單位將工程分包給不具備相應資質或安全生產(chǎn)許可的單位等。
對建設單位將工程發(fā)包給不具有相應資質等級的施工單位的,將處以50萬元以上100萬元以下罰款;對建設單位將建設工程肢解發(fā)包的,將處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款;對認定有轉包、違法分包違法行為的施工單位,將沒收違法所得,并處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款,情節(jié)嚴重的,吊銷資質證書;對認定有掛靠行為的施工單位或個人,以及對認定有轉讓、出借資質證書、以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程的施工單位,將處以工程合同價款2%以上4%以下的罰款;對建設單位、施工單位給予單位罰款處罰的,對直接責任人員處以罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。
三、關于發(fā)包人可以將工程發(fā)包給個人嗎的法律依據(jù)
《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》第五條
存在下列情形之一的,屬于違法發(fā)包:
。ㄒ唬┙ㄔO單位將工程發(fā)包給個人的;
。ǘ┙ㄔO單位將工程發(fā)包給不具有相應資質或安全生產(chǎn)許可的施工單位的;
。ㄈ┪绰男蟹ǘòl(fā)包程序,包括應當依法進行招標未招標,應當申請直接發(fā)包未申請或申請未核準的;
(四)建設單位設置不合理的招投標條件,限制、排斥潛在投標人或者投標人的;
(五)建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或專業(yè)承包單位的;
(六)建設單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的;
。ㄆ撸┙ㄔO單位違反施工合同約定,通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的;
(八)法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為。