最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

法釋[2004]14號

(2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過)

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過,現(xiàn)予公布,自2005年1月1日起施行。

二○○四年十月二十五日

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定,結(jié)合民事審判實際,就審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的問題,制定本解釋。

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:

一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

二、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

(三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

第二條 建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。

第三條 建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:

(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的,應(yīng)予支持;

(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。

因建設(shè)工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過錯的,也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。

第五條 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同,在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級,當事人請求按照無效合同處理的,不予支持。

第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應(yīng)予支持,但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。

當事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。

當事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。

第七條 具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同,當事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的,不予支持。

第八條 承包人具有下列情形之一,發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)予支持:

(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;

(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工,且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;

(三)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格,并拒絕修復(fù)的;

(四)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

第九條 發(fā)包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù),承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)予支持:

(一)未按約定支付工程價款的;

(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的;

三、不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

第十條 建設(shè)工程施工合同解除后,已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的,發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款;已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的,參照本解釋第三條規(guī)定處理。

因一方違約導(dǎo)致合同解除的,違約方應(yīng)當賠償因此而給對方造成的損失。

第十一條 因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定,承包人拒絕修理、返工或者改建,發(fā)包人請求減少支付工程價款的,應(yīng)予支持。

第十二條 發(fā)包人具有下列情形之一,造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷,應(yīng)當承擔(dān)過錯責(zé)任:

(一)提供的設(shè)計有缺陷;

(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準;

(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。

承包人有過錯的,也應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。

第十三條 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。

第十四條 當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:

(一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;

(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;

(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

第十五條 建設(shè)工程竣工前,當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議,工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間。

第十六條 當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的,按照約定結(jié)算工程價款。

因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化,當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。

建設(shè)工程施工合同有效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。

第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

第十八條 利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應(yīng)付款時間:

(一)建設(shè)工程已實際交付的,為交付之日;

(二)建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;

(三)建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當事人起訴之日。

第十九條 當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。

第二十條 當事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持。

第二十一條 當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。

第二十二條 當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款,一方當事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的,不予支持。

第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的,僅對有爭議的事實進行鑒定,但爭議事實范圍不能確定,或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。

第二十四條 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

第二十五條 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的,發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。

第二十六條 實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當依法受理。

實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。

第二十七條 因保修人未及時履行保修義務(wù),導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身、財產(chǎn)損害的,保修人應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。

保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第二十八條 本解釋自二○○五年一月一日起施行。

施行后受理的第一審案件適用本解釋。

施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋相抵觸的,以本解釋為準。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)第21規(guī)定了建設(shè)工程中的黑白合同,應(yīng)當以白合同作為工程結(jié)算的依據(jù)。但是,該條過于理想化,是在假設(shè)招投標程序合法,施工合同有效并且進行了備案的前提下,當事人又簽訂了與備案合同實質(zhì)性內(nèi)容不同的黑合同,應(yīng)當按照白合同進行結(jié)算。該條遠遠不能涵括工程實務(wù)中出現(xiàn)的各種復(fù)雜情況。那么招投標文件、備案合同、補充合同不一致的,應(yīng)當依據(jù)哪份文件算工程款呢?

1

依據(jù)司法解釋第21條的規(guī)定,“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)”。這是“黑白合同”應(yīng)當以白合同進行結(jié)算的基本原則。

應(yīng)當注意的是,不是必須招投標的工程項目,但是,當事人按照招投標的程序進行了招投標,簽訂了施工合同并進行了備案,此后雙方又簽訂了黑合同的,也應(yīng)當適用《司法解釋》第21條關(guān)于以備案合同進行結(jié)算的規(guī)定。

理由:

依據(jù)《招投標法》第四十六條規(guī)定,“ 招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。

《招投標法》第二條規(guī)定,“在中華人民共和國境內(nèi)進行招標投標活動,適用本法”。即雖然不是必須招投標的工程項目,但是,當事人進行了招投標,就適用招投標法,受招投標法的規(guī)范和調(diào)整。

2

必須招投標的工程項目,招投人沒有按照法定招投標的程序進行招投標,而是自行招標或者是議標的,視為沒有辦理招投標手續(xù),所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。建設(shè)工程糾紛按照無效合同處理。

理由:

《招投標法》第四條“任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標”。

3

必須招投標的工程項目,因串標、圍標等原因?qū)е轮袠藷o效的,所簽訂的施工合同也無效。建設(shè)工程施工合同發(fā)生糾紛,按照無效合同處理。

上述合同備案后,雙方又簽訂了與備案合同實質(zhì)性內(nèi)容不同的施工合同或者補充協(xié)議的,前后兩份合同均無效,應(yīng)當按照實際履行的合同進行結(jié)算。

理由:

因為中標無效,前合同無效。因為工程項目為必須招投標的項目,后合同沒有招投標也無效。

4

必須招投標的工程項目,沒有經(jīng)過招投標就簽訂了施工合同,有的承包人已經(jīng)進場施工,因無法辦理施工許可證和開工證,又補辦了招投標手續(xù),仍然以前一個合同的承包人中標,簽訂了施工合同,進行備案的,前、后兩份合同均無效。應(yīng)當按照實際履行的前合同進行結(jié)算。

理由:

前合同因沒有辦理招投標無效,但是,前合同是當事人真實的意思表示,是實際履行的合同。后合同因招標人與投標人串標中標無效,導(dǎo)致備案合同無效。并且,后合同僅僅是為了通過備案,不是真實的意思表示,也不是為了實際履行。

5

建設(shè)工程施工項目不是必須進行招投標的項目,招標人按《招投標法》規(guī)定的程序進行了招投標,又出現(xiàn)中標無效情形的,簽訂的合同即使進行了備案,也因違反《招投標法》的強制規(guī)定而導(dǎo)致合同無效,建設(shè)工程糾紛應(yīng)當按照無效合同進行處理。

承發(fā)包雙方在上述備案合同之外又簽定與備案合同不一致的合同或補充協(xié)議的,該合同或補充協(xié)議是雙方真實意思表示,應(yīng)為有效合同,雙方應(yīng)以后合同或補充協(xié)議作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

6

不是必須進行招投標的工程項目,雙方?jīng)]有進行招投標程序,不適用“司法解釋”第21條的規(guī)定。承發(fā)包雙方先后簽訂了兩份以上的施工合同,后合同視為對前合同的變更,內(nèi)容不一致的,應(yīng)當以后合同為準結(jié)算工程款。

7

招標人和投標人依法進行了招投標,在中標后雙方未簽訂書面合同,應(yīng)以招投標文件作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。