在工程建設(shè)過程中,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行自己的義務(wù),為承包人的建設(shè)工作提供必要的條件,保證工程建設(shè)順利進(jìn)行。如因發(fā)包人的原因致使工程停建或者緩建(比如發(fā)包人未依約支付工程款),承包人可就停建、緩建造成的損失主張索賠,例如窩工損失、機(jī)械設(shè)備閑置損失、腳手架租金損失等。

     以案為例,某施工單位(乙方)與建設(shè)單位(甲方)簽訂了工業(yè)廠房施工合同。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場后,因資金短缺無法如期支付工程款,要求乙方臨時(shí)停工1個(gè)月。乙方基于工期拖延而產(chǎn)生的停工、窩工和材料積壓等費(fèi)用損失向甲方發(fā)出索賠報(bào)告并經(jīng)甲方簽收。后雙方因索賠問題發(fā)生糾紛,法院根據(jù)乙方提交的索賠證據(jù)和甲方簽收記錄,判決支持乙方的訴訟請求。

     承包人如何應(yīng)對類似索賠事件?

     一、在合同中約定,如發(fā)包人或者工程師一定時(shí)間內(nèi)無正當(dāng)理由不予確認(rèn)索賠報(bào)告的,視為認(rèn)可?梢詤⒄战ㄔO(shè)工程施工合同示范文本通用條款中的36.2條規(guī)定的時(shí)間和程序執(zhí)行。

     二、索賠事件發(fā)生后盡快收集、固定索賠證據(jù)。在主張索賠權(quán)利時(shí),必須要有充分的證據(jù)作支持,索賠證據(jù)應(yīng)當(dāng)及時(shí)準(zhǔn)確,有理有據(jù)。承包人在施工過程開始時(shí),就應(yīng)該建立嚴(yán)格的文檔管理制度,以便于在項(xiàng)目實(shí)施過程中不斷地積累各方面資料;在索賠事項(xiàng)發(fā)生時(shí),更要做好同期記錄。

     三、制作書面的索賠報(bào)告以及能夠反映索賠內(nèi)容的書面回執(zhí)。索賠報(bào)告的內(nèi)容包括:1.索賠事件的概況;2.索賠事件發(fā)生的原因;3.索賠事件造成的實(shí)際損失及承包人為減少損失所做的努力;4.索賠事件與實(shí)際損失之間的因果關(guān)系;5.能夠證明上述內(nèi)容的索賠證據(jù)。

     四、在一定時(shí)間內(nèi)(見合同約定,一般是發(fā)出索賠意向通知28天內(nèi))向發(fā)包人或者工程師提出索賠報(bào)告,要求對方簽收書面回執(zhí)。涉及重大索賠金額的索賠報(bào)告建議由專業(yè)律師指導(dǎo)起草。

     五、發(fā)包人或工程師如拒收或者推搪,以EMS形式快遞并留存好郵寄憑證。若所涉金額巨大,還可委托公證機(jī)構(gòu)公證郵寄內(nèi)容等手段進(jìn)一步固定證據(jù)。

     最后,要提醒承包人注意的是上文所指工程停建、緩建必須是由于發(fā)包人的原因,而不是不可抗力、意外事故,甚至是承包人的原因所導(dǎo)致。工程停建、緩建后,還應(yīng)采取合理措施減少和避免損失,妥善保護(hù)好已完成工程并做好已購材料、設(shè)備的保護(hù)和移交工作,將自有機(jī)械和人員撤出施工現(xiàn)場。