違法分包合同中管理費如何處理？建設(shè)工程領(lǐng)域的管理費，是指建設(shè)單位從項目籌建開始至工程竣工驗收合格或交付使用為止發(fā)生的項目建設(shè)管理費用。處理管理費適用嚴(yán)格適用合同法關(guān)于無效合同的處理原則。
【法律依據(jù)】
根據(jù)《建筑法》第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。”當(dāng)總承包人要求發(fā)包人同意其分包時，發(fā)包人往往要求總承包人同意由其直接與分包人結(jié)算，并約定以分包工程價款的一定比例向總承包人支付總包管理費。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十七條規(guī)定：“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。”因此，總承包單位收取總包管理費后，當(dāng)專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì)量、進度、安全等問題，總包人與分包人應(yīng)共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。
【處理辦法】
一、嚴(yán)格適用合同法關(guān)于無效合同的處理原則
建設(shè)工程合同作為我國《合同法》中十五種有名合同之一，必須嚴(yán)格遵守《合同法》總則的規(guī)定�！逗贤ā返谖迨藯l規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”
1、對于已經(jīng)收取的管理費。建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效后，合同自始無效，雙方基于該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。即違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人基于無效合同已經(jīng)收取的管理費，應(yīng)當(dāng)返還實際施工人。
2、對于尚未收取的管理費。合同被確認(rèn)無效后，合同中尚未履行的義務(wù)無需再履行。即違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人基于無效合同尚未收取的管理費，實際施工人無需再繳納。
二、根據(jù)公平原則對管理費進行區(qū)分
我國《民法通則》第四條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。”我國《合同法》第五條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”
1、對于已經(jīng)收取的管理費
如前所述，建設(shè)工程合同無效后，違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人基于無效合同已經(jīng)收取的管理費，應(yīng)當(dāng)返還實際施工人。但是，如果違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人實際履行了管理義務(wù)，則根據(jù)公平原則，實際施工人應(yīng)當(dāng)支付違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人與其實際履行管理義務(wù)對應(yīng)的勞務(wù)費用，具體數(shù)額可由人民法院根據(jù)案件實際情況酌定。
扣除上述勞務(wù)費用后，剩余的違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人已經(jīng)收取的管理費應(yīng)當(dāng)返還實際施工人。這樣既符合無效合同的處理原則，又避免了實際施工人因無效合同而“超過有效合同能夠獲得的利益”，體現(xiàn)了公平公正的法律原則。對與違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人實際履行管理義務(wù)對應(yīng)的勞務(wù)費用，應(yīng)當(dāng)如何處理？將在下文中論述。
2、對于尚未收取的管理費
如前所述，建設(shè)工程合同無效后，實際施工人尚未支付的管理費無需再繳納，也就不存在對管理費進行區(qū)分的問題。
三、屬于“違法所得”部分的管理費的處理方法
《解釋》第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”
