很多承包單位在拿到工程的施工權(quán)利之后,會以分包的名義轉(zhuǎn)手給其他企業(yè)來建設(shè),根據(jù)我國法律規(guī)定,如果工程需要轉(zhuǎn)包或者分包的,分包單位需要符合相應資質(zhì),同時能夠分包出去的工程也是有限制的,并不是所有的工程都允許分包,那么主體工程分包會違法嗎?
一、主體工程分包會違法嗎
違法,建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。為防止某些承包單位在拿到工程項目后以分包的名義倒手轉(zhuǎn)包,禁止分包單位將其承包的工程再分包。
《建筑法》第二十九條規(guī)定:建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
二、工程分包合同效力
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第四條規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。”根據(jù)本條規(guī)定,一旦施工合同被認定為違法分包,則雙方所簽訂的合同屬于無效合同。
根據(jù)我國《合同法》第五十二條規(guī)定:“有下列情形之一的,合同無效:
(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;
。ǘ⿶阂獯,損害國家、集體或者第三人利益;
。ㄈ┮院戏ㄐ问窖谏w非法目的;
。ㄋ模⿹p害社會公共利益;
。ㄎ澹┻`反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”據(jù)此,《解釋》將違法分包的施工合同認為無效的依據(jù)只能是依據(jù)該第五項的規(guī)定,即此類合同違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
三、建筑工程分包方式
1、工程分包一般由總包或者業(yè)主負責,總包負責一般分包,業(yè)主負責指定分包。分包管理歸總包負責,并對其進行全方位監(jiān)督管理。分包與總包有直接的合同約束,具有相應的責任連帶關(guān)系,而業(yè)主則不牽扯其中,很多業(yè)主運用手持式視頻通信對各個分包進行協(xié)調(diào)管理,改變傳統(tǒng)管理模式,使遠程管理更為直觀高效。分包對一些指定的施工任務(wù)更為專業(yè),總包主要的任務(wù)是針對項目對各方進行協(xié)調(diào)管理。
2、一般分包是指建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位。指定分包商是由業(yè)主(或工程師)指定、選定,完成某項特定工作內(nèi)容并與承包商簽訂分包合同的特殊分包商。