(1998)浙法民初字第17號(hào)
浙江省高級(jí)人民法院民事判決書
(1998)浙法民初字第17號(hào)
原告寧波xx房地產(chǎn)有限公司清算小組，住所地寧波市xx區(qū)翠柏路232號(hào)。
代表人莊炳希，組長(zhǎng)。
委托代理人楊玉伯，深圳市大和律師事務(wù)所律師。
委托代理人顏鴻浩，男，住廣東省陸豐縣東海鎮(zhèn)新圓村6巷3號(hào)。
被告寧波市xx區(qū)第一建筑工程公司，住所地寧波市環(huán)城西路北段。
法定代表人徐繼泉，總經(jīng)理。
委托代理人周文獻(xiàn)，甬城律師事務(wù)所律師。
委托代理人徐志勇，男，寧波市xx區(qū)第一建筑工程公司副總經(jīng)理，住寧波市xx區(qū)西郊鄉(xiāng)城南居民會(huì)管江岸。
原告寧波xx房地產(chǎn)有限公司清算小組(以下簡(jiǎn)稱xx公司)訴被告寧波市xx區(qū)第一建筑工程公司(以下簡(jiǎn)稱xx一建)建筑工程承包合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告xx公司的委托代理人楊玉伯、顏鴻浩、被告xx一建的法定代表人徐繼泉及其委托代理人周文獻(xiàn)、徐志勇到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告xx公司訴稱，由于被告方的過錯(cuò)造成建造的寧波西灣路住宅小區(qū)工期延誤，請(qǐng)求：1.判令被告支付違約金人民幣8588256元;2.判令被告退還多收工程款人民幣3608384元;3.判令被告負(fù)擔(dān)本案案件受理費(fèi)及律師費(fèi)。被告xx一建則以工期延誤系事實(shí)，但系原告方的過錯(cuò)即圖紙會(huì)審延期、工程量增加、高壓線移位等原因造成，責(zé)任應(yīng)由原告來承擔(dān)進(jìn)行答辯，請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
經(jīng)審理查明，1994年12月17日，原告xx公司(甲方)與被告xx一建(乙方)訂立《西灣路住宅小區(qū)施工合同書》一份，由被告xx一建承建西灣路住宅小區(qū)(包括一期、二期)，共計(jì)13幢房屋，合同約定承包范圍為樁基礎(chǔ)、土建、水電安裝工程;工程為6—7層磚混結(jié)構(gòu)，建筑面積35020平方米;合同簽訂后，甲方在五日內(nèi)提供完整的施工圖紙4套，地質(zhì)勘探資料2套，水準(zhǔn)點(diǎn)1份，坐標(biāo)控制點(diǎn)以規(guī)劃局勘測(cè)隊(duì)現(xiàn)場(chǎng)放樣控制點(diǎn)為準(zhǔn);甲方組織甲、乙雙方、設(shè)計(jì)單位等參加圖紙會(huì)審，做好三方會(huì)審，簽署交底紀(jì)要，并分送有關(guān)單位;第一期1、2、5、6、7、8、12、13號(hào)樓計(jì)8幢約2.3萬平方米中標(biāo)工期為270日歷天，即自12月底開工到1995年9月30日竣工驗(yàn)收，整個(gè)小區(qū)主體工程至1996年5月底交付使用;中標(biāo)費(fèi)率、樁基礎(chǔ)、土建按鄉(xiāng)鎮(zhèn)三級(jí)土建取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)下浮1.5%計(jì)取，水電安裝按鄉(xiāng)鎮(zhèn)四級(jí)取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)取，工程款支付按市建設(shè)銀行規(guī)定撥付，付款基數(shù)按建設(shè)銀行審核的預(yù)算總造價(jià);第一期工程如工期提前一天完成，甲方獎(jiǎng)給乙方工程總造價(jià)的萬分之三，工期延后一天完成，甲方罰乙方工程總造價(jià)的萬分之三，如工期超過二個(gè)月完成，每一天罰乙方4.2萬元，第二期工程獎(jiǎng)罰條件同上。合同訂立后，原告xx公司未及時(shí)提供施工圖紙，直到1995年3月才陸續(xù)對(duì)圖紙進(jìn)行會(huì)審，時(shí)間分別為：1、2、5、6、7、8號(hào)樓1995年3月，12、13號(hào)樓同年5月18日，3、4、9、10、11號(hào)樓同年11月11日。第一期工程被告的開工時(shí)間分別為：5號(hào)樓1995年3月8日、7號(hào)樓同年3月10日、6號(hào)樓同年3月12日、8號(hào)樓同年4月12日、1號(hào)樓同年4月15日、12號(hào)樓同年6月1日、2號(hào)樓同年6月8日、13號(hào)樓同年6月15日;第二期工程的開工時(shí)間分別為3號(hào)樓1995年11月22日、11號(hào)樓同年12月1日、4號(hào)樓同年12月22日、9號(hào)樓1996年1月8日、10號(hào)樓同年1月12日。1995年12月后，第一期工程的各幢房屋相繼竣工，時(shí)間分別為6號(hào)樓1995年12月10日、7號(hào)樓同年12月25日、5號(hào)樓同年12月29日、8號(hào)樓1996年1月15日、1號(hào)樓同年1月16日、12、13號(hào)樓同年2月10日、2號(hào)樓同年5月10日。第二期工程的竣工時(shí)間分別為3號(hào)樓1996年10月8日、4號(hào)樓同年10月10日、11號(hào)樓同年11月20日、10號(hào)樓同年12月25日、9號(hào)樓1997年1月15日。由于圖紙變更等原因，庭審中，經(jīng)雙方確認(rèn)實(shí)際工程量為42697.79平方米，比合同約定多建了7677.79平方米。自開工到1996年11月20日，原告xx公司支付給被告xx一建工程款2332萬元。庭審中，被告xx一建提供高壓線移位，影響施工76天，由原告方施工人員徐勇華簽署同意延期意見的證據(jù)一份。原告代理人在庭審中認(rèn)為此份證據(jù)系徐繼泉單方所為，徐勇華不能代表原告方簽字，且無法確認(rèn)證據(jù)真?zhèn)巍?/p>
本院審理期間，征得雙方當(dāng)事人同意，委托浙江省價(jià)格事務(wù)所對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，結(jié)論為25956364元，原被告雙方庭審質(zhì)證確認(rèn)。
另查明，1998年12月11日，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)深圳分會(huì)作出中間裁決書，終止了《中港合資寧波xx房地產(chǎn)開發(fā)公司合同》。
以上事實(shí)，有《西灣路住宅小區(qū)施工合同書》、圖紙會(huì)審紀(jì)要、開、竣工報(bào)告、預(yù)付工程款清單、價(jià)格鑒定結(jié)論書、庭審筆錄等證據(jù)證實(shí)，并經(jīng)雙方庭審質(zhì)證確認(rèn)無異。
本院認(rèn)為，本案工程造價(jià)經(jīng)省價(jià)格事務(wù)所鑒定，并經(jīng)庭審質(zhì)證，雙方確認(rèn)為25956364元，原告xx公司已付2332萬元，尚欠2636364元，故原告xx公司要求被告xx一建退還多收工程款3608384元的訴請(qǐng)，不能成立。由于原告xx公司在簽約后未及時(shí)提供施工圖紙，致工程開工日期順延，故竣工日期也應(yīng)相應(yīng)予以順延，據(jù)此，第一期工程中的2號(hào)、5號(hào)、7號(hào)三幢樓延誤時(shí)間分別為62天、21天、15天;又由于整個(gè)工程的工程量增加了7677.79平方米，平均分?jǐn)偟矫看睒巧�，每幢工程量增�?90.60平方米，分別按第一期、第二期工程合同約定的每天工作量推算，第一期工程的每幢樓可順延工期6.9天，第二期工程的每幢樓可順延工期7.4天，其中2號(hào)樓由于高壓線移位致工期延誤，雖然原告xx公司對(duì)該證據(jù)有異議，但電力部門提供了相應(yīng)證據(jù)，本院予以確認(rèn)，可以抵扣2號(hào)樓的工期延誤，這樣第一期工程中只有5號(hào)、7號(hào)樓延誤工期，以最長(zhǎng)延誤工期的5號(hào)樓計(jì)算，第一期工程延誤時(shí)間為14天，被告xx一建應(yīng)支付違約金59049.8元;第二期工程中延誤時(shí)間最長(zhǎng)為110天，被告xx一建應(yīng)支付違約金2314144.2元，兩項(xiàng)合計(jì)為2373194元。根據(jù)《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》第三十二條之規(guī)定，判決如下：
一、駁回原告寧波xx房地產(chǎn)有限公司清算小組要求被告寧波市xx區(qū)第一建筑工程公司退還多收工程款三百六十萬零八千三百八十四元及律師費(fèi)負(fù)擔(dān)之訴訟請(qǐng)求。
二、被告寧波市xx區(qū)第一建筑工程公司應(yīng)在本判決生效之日起十日內(nèi)支付給原告寧波xx房地產(chǎn)有限公司清算小組違約金二百三十七萬三千一百九十四元。
案件受理費(fèi)七萬零九百九十元，由原告寧波xx房地產(chǎn)有限公司清算小組負(fù)擔(dān)五萬三千元，被告寧波市xx區(qū)第一建筑工程公司負(fù)擔(dān)一萬七千九百九十元;鑒定費(fèi)十五萬元，由原告寧波xx房地產(chǎn)有限公司清算小組負(fù)擔(dān)七萬五千元，被告寧波市xx區(qū)第一建筑工程公司負(fù)擔(dān)七萬五千元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于最高人民法院。
