江蘇省高級(jí)人民法院民事判決書

　　上訴人(原審被告)南京寶xx電有限公司(以下簡稱xx公司)，住所地南京市江寧開發(fā)區(qū)勝利西路36號(hào)。

　　法定代表人鄧貴順，董事長。

　　委托代理人莊生貴，江蘇蘇源律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人汪鎮(zhèn)非，男，xx公司總經(jīng)理，住南京市鼓樓區(qū)峨嵋?guī)X10號(hào)8幢108室。

　　被上訴人(原審原告)南京xx集團(tuán)有限公司(以下簡稱xx公司)，住所地南京市山西路84號(hào)。

　　法定代表人劉某某，董事長。

　　委托代理人王守堃，江蘇天豪律師事務(wù)所律師，。

　　委托代理人馮國富，男，xx公司第六分公司副經(jīng)理，住南京市石門坎100號(hào)26幢204室。

　　被上訴人(原審被告)南京xx公司(以下簡稱xx公司)，住所地南京市玄武區(qū)珠江路653號(hào)。

　　法定代表人蔡某女，經(jīng)理。

　　上訴人xx公司因與被上訴人xx公司、xx公司建設(shè)工程施工合同債務(wù)承擔(dān)糾紛一案，不服南京市中級(jí)人民法院(2001)寧民初字第97號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人xx公司的委托代理人莊生貴、汪鎮(zhèn)非，被上訴人xx公司的委托代理人王守堃、馮國富，到庭參加訴訟。被上訴人xx公司經(jīng)本院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。堃

　　經(jīng)審理查明，1997年10月8日，xx公司與xx公司就xx公司新建廠房、辦公樓工程簽訂了一份建設(shè)工程施工合同。該合同約定：工程內(nèi)容為建筑、安裝工程，開工日期為1997年10月8日，竣工日期為1998年6月30日;合同工期238天，工程質(zhì)量等級(jí)達(dá)到合格，等等。

　　該工程分別于1998年9月29日、1998年11月20日經(jīng)竣工驗(yàn)收，并交付使用。后雙方委托江寧縣建設(shè)工程造價(jià)咨詢事務(wù)所進(jìn)行工程造價(jià)決算，工程總造價(jià)為人民幣1741502.34元，xx公司與xx公司對(duì)此工程造價(jià)審計(jì)結(jié)果不持異議。一審審理中，xx公司與xx公司對(duì)xx公司尚欠xx公司工程款共計(jì)1129747.93元亦不持異議。

　　1999年1月18日，xx公司就其新建廠房、辦公樓所使用的9848.1平方米土地與江寧縣土地管理局簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同。2000年8月8日，xx公司以經(jīng)營出現(xiàn)困難，無法繼續(xù)開發(fā)建設(shè)為由，給江寧開發(fā)區(qū)管委會(huì)寫退地報(bào)告，希望有關(guān)部門盡快簽訂退地協(xié)議并退還土地出讓金。2001年6月9日，江寧區(qū)土地管理局函告xx公司，決定收回其受讓的國有土地使用權(quán)，要求xx公司辦理退地手續(xù)。

　　2001年1月10日，江寧縣土地管理局與xx公司簽訂出讓合同草案，將位于勝利西路以北、經(jīng)四路以東，面積為10000平方米(含xx公司退出的9848.1平方米)的國有土地使用權(quán)出讓給xx公司。2001年2月13日，xx公司支付土地出讓金1213113.7元。同日，xx公司的法定代表人蔡偉領(lǐng)取了權(quán)利人為xx公司、使用面積為9848.1平方米的該土地使用權(quán)證，并交給xx公司。2001年4月28日，xx公司領(lǐng)取了xx公司承建xx公司的上述房屋所有權(quán)證。2002年9月27日，江寧區(qū)土地管理局與xx公司簽訂了上述9848.1平方米的國有土地使用權(quán)出讓合同。

　　2001年2月20日，xx公司與xx公司簽訂聯(lián)營協(xié)議，約定：xx公司所欠江寧開發(fā)區(qū)土地出讓金121萬元，由xx公司負(fù)責(zé)付給江寧開發(fā)區(qū)管委會(huì);xx公司負(fù)責(zé)將該土地的土地使用權(quán)證變更為xx公司，由xx公司向銀行抵押貸款;雙方共同投資(土地出讓金為174萬元，廠房、辦公樓等設(shè)施為180萬元，水電20萬元)，其中xx公司投資180萬元，xx公司投資194萬元;利潤分配、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)比例將根據(jù)雙方投資比例變化而變化;由于xx公司付出土地款及需要再投資，所以目前資金較緊，考慮xx公司也急需資金，xx公司根據(jù)今后資金情況，將xx公司的股份逐步以現(xiàn)金的形式受讓過來，等等。

　　2001年8月23日，xx公司向xx公司發(fā)出情況說明稱：xx公司第六分公司所承建的xx公司工程項(xiàng)目，由于xx公司缺少資金等原因，致使該項(xiàng)目無法投產(chǎn)，xx公司已于2000年12月與xx公司簽訂了項(xiàng)目合作協(xié)議，由xx公司接收該項(xiàng)目。該項(xiàng)目竣工后，應(yīng)由xx公司出具工程結(jié)算發(fā)票給xx公司。由于資金問題的原因，該發(fā)票未開，現(xiàn)xx公司接收該項(xiàng)目，則項(xiàng)目的資金應(yīng)由xx公司付給xx公司與xx公司第六分公司。所以，xx公司第六分公司出具的工程結(jié)算發(fā)票應(yīng)開具給xx公司。

　　2001年8月24日，xx公司開具兩張以xx公司為建設(shè)單位的建筑發(fā)票，一張票號(hào)為0111719，金額為151116.94元;另一張票號(hào)為O111720，金額為1590385.4元，總金額為1741502.34元。xx公司將發(fā)票交給xx公司，xx公司又于當(dāng)日將發(fā)票交給xx公司，xx公司出具的收條載明，收到xx公司發(fā)票兩張，并注明票號(hào)、金額。

　　2001年11月14日，xx公司將xx公司的轉(zhuǎn)帳支票一張交給xx公司，該轉(zhuǎn)帳支票金額為2萬元。xx公司第六分公司副經(jīng)理馮國富給xx公司出具收條，內(nèi)容為：收到xx公司工程款貳萬元(xx公司支票壹張)。

　　2001年11月20日，xx公司提起訴訟，請(qǐng)求判令xx公司、xx公司支付工程款1135524.93元及銀行利息370800元。

　　一審審理中，xx公司陳述，xx公司的債務(wù)由自己承擔(dān)。

　　二審審理中，xx公司提交與xx公司簽訂的2000年12月21日國有土地使用權(quán)及土地附著物轉(zhuǎn)讓合同及交接清單、2001年2月20日情況說明(2)。該轉(zhuǎn)讓合同的主要內(nèi)容為：經(jīng)雙方協(xié)商，xx公司將其所屬位于江寧經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)勝利西路36號(hào)、面積9848.1平方米的土地使用權(quán)及全部地上附著物轉(zhuǎn)讓予xx公司;上述土地使用權(quán)的成交價(jià)格為174.3萬元，地上附著物的成交價(jià)格為145.7萬元，總成交價(jià)格為320萬元;xx公司自xx公司將土地及地上附著物交付給xx公司后三日內(nèi)支付定金人民幣30萬元;xx公司負(fù)責(zé)辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)，辦理過戶的手續(xù)費(fèi)用由xx公司承擔(dān);xx公司在確認(rèn)xx公司辦完土地轉(zhuǎn)讓手續(xù)后，將71.31137萬元付給江寧經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)管委會(huì)，xx公司應(yīng)要求開發(fā)區(qū)管委會(huì)將土地使用權(quán)證交給xx公司;等等。情況說明(2)的內(nèi)容為：為方便辦理房屋所有權(quán)過戶手續(xù)，雙方在2001年2月20日簽訂聯(lián)營協(xié)議，兩公司的權(quán)利和義務(wù)仍以2000年12月21日合同為準(zhǔn)，其它文件用來辦理土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)過戶手續(xù)。xx公司另提供2001年1月3日xx公司收取30萬元的定金收條、xx公司財(cái)務(wù)記帳憑證及對(duì)外付款的轉(zhuǎn)帳支票。

　　原審法院認(rèn)為，xx公司與xx公司于1997年10月8日簽訂的建設(shè)工程施工合同是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，是合法有效的，雙方應(yīng)全面履行該合同所訂立的權(quán)利、義務(wù)。通過庭審調(diào)查，xx公司對(duì)尚欠xx公司的工程款數(shù)額不持異議，但對(duì)xx公司要求xx公司與xx公司共同承擔(dān)支付其所欠的工程款的訴訟請(qǐng)求是否成立有異議。通過庭審所查明的事實(shí)，首先，xx公司已領(lǐng)取了xx公司所承建的房屋所有權(quán)證，xx公司現(xiàn)系涉案房屋的所有權(quán)人，也是該房屋的受益人。其次，xx公司致xx公司的情況說明，其內(nèi)容實(shí)際是xx公司將其所享有的債權(quán)債務(wù)全部轉(zhuǎn)讓與xx公司的書面通知。雖xx公司在庭審中對(duì)此情況說明表示不知，但從2001年8月24日xx公司以xx公司為建設(shè)單位身份開具的兩張建筑發(fā)票及xx公司2001年8月24日向xx公司出具收到xx公司兩張建筑發(fā)票的收條的書證，足已推定xx公司對(duì)xx公司致xx公司的情況說明的內(nèi)容是明知的，xx公司做為債權(quán)人對(duì)xx公司將欠其工程款的債務(wù)轉(zhuǎn)讓由xx公司承繼也是同意的，故xx公司對(duì)涉案的債務(wù)轉(zhuǎn)讓予xx公司是成立的。xx公司、xx公司以xx公司從未將其所欠xx公司的工程款債務(wù)轉(zhuǎn)讓予xx公司的抗辯理由不能成立。xx公司要求xx公司承擔(dān)支付尚欠的工程款的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)予支持。由于xx公司已將此債務(wù)轉(zhuǎn)讓與xx公司，此債務(wù)應(yīng)由xx公司履行償付義務(wù)。鑒于xx公司已將xx公司承建的房屋的債權(quán)債務(wù)全部轉(zhuǎn)讓予xx公司，故xx公司對(duì)xx公司工程款不再承擔(dān)支付義務(wù)，對(duì)xx公司要求xx公司支付工程款的訴訟請(qǐng)求，不予采納。

　　原審法院判決：被告xx公司于本判決生效之日起十日內(nèi)一次性支付原告xx公司工程款人民幣1129747.93元(自1999年1月1日起根據(jù)中國人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率計(jì)算利息至還款時(shí)止);駁回原告xx公司要求被告xx公司支付工程款的訴訟請(qǐng)求。

　　xx公司不服一審判決，向本院提起上訴，認(rèn)為一審判決混淆了當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，簡單運(yùn)用推定方法，作出錯(cuò)誤的判決，請(qǐng)求改判xx公司償還xx公司的工程款。其主要理由：

　　1、xx公司所欠xx公司的工程款沒有轉(zhuǎn)讓給上訴人。xx公司沒有將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給上訴人的意思表示和行為。2001年8月23日的情況說明表明xx公司仍然是建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人，并沒有退出建設(shè)工程施工合同的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。一審?fù)�審中xx公司也明確表示應(yīng)由自己承擔(dān)工程款。一審判決認(rèn)定債務(wù)已經(jīng)轉(zhuǎn)移既不符合客觀實(shí)際，又違反了合同自由和意思自治原則。債務(wù)的轉(zhuǎn)讓必須通知受讓人并征得債權(quán)人同意才生效。一審中的證據(jù)表明，xx公司并沒有履行通知義務(wù)，xx公司也沒有提供同意xx公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)的證據(jù)。一審法院在無書面證據(jù)的情況下推定上訴人知道債務(wù)轉(zhuǎn)讓的結(jié)論是錯(cuò)誤的。

　　2、上訴人與xx公司之間是是房地產(chǎn)買賣合同關(guān)系，原判決認(rèn)定聯(lián)營關(guān)系錯(cuò)誤。2000年12月21日轉(zhuǎn)讓合同、交接清單、情況說明(2)、2001年1月3日xx公司收30萬元定金的收條和付xx公司房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款的轉(zhuǎn)帳支票、xx公司的財(cái)務(wù)記帳憑證，證明xx公司與xx公司簽訂聯(lián)營協(xié)議時(shí)，xx公司已取得了土地使用權(quán)證，xx公司已經(jīng)喪失了聯(lián)營的條件，xx公司已依照轉(zhuǎn)讓合同向xx公司付款，現(xiàn)僅有26.45618萬元余款未付，雙方之間是房地產(chǎn)買賣合同關(guān)系。聯(lián)營合同的內(nèi)容也說明其本身是一份名為聯(lián)營、實(shí)為房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合同。xx公司在收取xx公司支付的轉(zhuǎn)讓款后，一直沒有提供正式發(fā)票，經(jīng)xx公司催要后，只提供了xx公司的兩張發(fā)票。xx公司的債務(wù)沒有轉(zhuǎn)移，xx公司和xx公司之間沒有任何法律關(guān)系，2000年11月14日的2萬元轉(zhuǎn)帳支票是xx公司收取xx公司房屋轉(zhuǎn)讓款后，用于支付xx公司的工程款，xx公司從未向xx公司支付過工程款。

　　xx公司答辯認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確。一審判決根據(jù)合同法的規(guī)定，認(rèn)定債務(wù)已經(jīng)轉(zhuǎn)移是正確的，請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。其主要理由：

　　1、xx公司的情況說明、xx公司的發(fā)票、xx公司的收條及支付工程款的支票等事實(shí)可以證明債務(wù)已轉(zhuǎn)移。xx公司作為債權(quán)人是同意xx公司將債務(wù)轉(zhuǎn)移給xx公司的，建筑發(fā)票屬于專用發(fā)票，xx公司收下發(fā)票并出具收條的行為說明xx公司對(duì)債務(wù)轉(zhuǎn)移是知情的。債務(wù)的轉(zhuǎn)移是符合合同法規(guī)定的條件。

　　2、xx公司稱其與xx公司之間是房地產(chǎn)買賣合同關(guān)系沒有相應(yīng)的依據(jù)，xx公司與xx公司之間是聯(lián)營關(guān)系。xx公司是憑據(jù)聯(lián)營協(xié)議而向xx公司主張權(quán)利的。xx公司與xx公司的轉(zhuǎn)讓合同是無效的，該合同沒有在國土局備案，只有國土局才有權(quán)批準(zhǔn)土地轉(zhuǎn)讓，房屋交接給xx公司時(shí)xx公司也沒有參加。對(duì)于情況說明(2)的真實(shí)性不予認(rèn)可。對(duì)2001年1月3日xx公司的30萬元收條和2001年11月14日xx公司收取2萬元的轉(zhuǎn)帳支票的真實(shí)性表示認(rèn)可，對(duì)于xx公司提交的其它財(cái)務(wù)付款憑證和轉(zhuǎn)帳支票，因沒有xx公司的財(cái)務(wù)收據(jù)，xx公司的法定代表人蔡偉在xx公司財(cái)務(wù)付款憑證和轉(zhuǎn)帳支票存根聯(lián)上的簽字真?zhèn)尾辉�，不能證明xx公司與xx公司有結(jié)算關(guān)系，不能確定與本案的房產(chǎn)有關(guān)，不予認(rèn)可。

　　本案的爭議焦點(diǎn)是，xx公司所欠xx公司的工程款債務(wù)是否轉(zhuǎn)移由xx公司承擔(dān)

　　本院認(rèn)為，債務(wù)轉(zhuǎn)移是指不改變債務(wù)的內(nèi)容而由第三人承受或加入債務(wù)。債務(wù)轉(zhuǎn)移須取得債權(quán)人的同意后，由債權(quán)人與第三人、債務(wù)人與第三人或者三方達(dá)成債務(wù)承擔(dān)的一致意思表示。本案中，xx公司作為債務(wù)人，在一審聽證及庭審期間均承認(rèn)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由其自行承擔(dān)，其陳述已否認(rèn)債務(wù)轉(zhuǎn)移。2001年8月23日的情況說明所載明的內(nèi)容，只能證實(shí)工程項(xiàng)目歸xx公司接收、項(xiàng)目的資金如何支付、工程結(jié)算發(fā)票應(yīng)如何開具，并未明確xx公司欠xx公司的工程款債務(wù)轉(zhuǎn)移由xx公司承擔(dān)。xx公司在收到xx公司的情況說明后，只是根據(jù)xx公司的要求開具建筑發(fā)票后交付給xx公司，再由xx公司轉(zhuǎn)交給xx公司，并未就是否同意債務(wù)轉(zhuǎn)移作出明確的意思表示。xx公司雖然主張自2001年8月24日債務(wù)已轉(zhuǎn)移由xx公司承擔(dān)，但2001年11月14日的收條表明其所收取的2萬元仍是xx公司的工程款。且xx公司、xx公司未將2001年8月23日的情況說明的內(nèi)容告知xx公司。

　　xx公司與xx公司于2000年12月21日簽訂的轉(zhuǎn)讓合同證明雙方之間是房地產(chǎn)買賣合同關(guān)系，xx公司雖然對(duì)轉(zhuǎn)讓合同和xx公司向xx公司支付轉(zhuǎn)讓款的情況有異議，但依據(jù)2001年8月23日的情況說明，應(yīng)認(rèn)定xx公司已明知xx公司所建項(xiàng)目由xx公司接收，且xx公司對(duì)于轉(zhuǎn)讓合同中的30萬元定金的支付情況和2001年11月14日收取xx公司工程款2萬元不持有異議。在聯(lián)營協(xié)議簽訂之前，xx公司已支付完土地出讓金，領(lǐng)取了土地使用權(quán)證，此后又領(lǐng)取房屋產(chǎn)權(quán)證，并向xx公司支付了部分轉(zhuǎn)讓土地和房屋的款項(xiàng)，雙方之間存在房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系。

　　綜上所述，xx公司、xx公司、xx公司并未就債務(wù)轉(zhuǎn)移達(dá)成合意，也沒有以各自的行為認(rèn)可債務(wù)轉(zhuǎn)移。一審判決推定xx公司欠xx公司的債務(wù)已轉(zhuǎn)移由xx公司承擔(dān)的依據(jù)不足，xx公司上訴認(rèn)為債務(wù)未轉(zhuǎn)移的主張是成立的，應(yīng)予支持。xx公司與xx公司簽訂的建設(shè)工程施工合同是真實(shí)的意思表示，是合法有效的，雙方應(yīng)全面履行該合同所訂立的權(quán)利、義務(wù)，xx公司應(yīng)當(dāng)向xx公司償還工程款。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

　　一、撤銷南京市中級(jí)人民法院(2001)寧民初字第97號(hào)民事判決;

　　二、xx公司于本判決生效之日起十日內(nèi)一次性支付xx公司工程款人民幣1129747.93元(自1999年1月1日起根據(jù)中國人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率計(jì)算利息至還款時(shí)止);

　　三、駁回xx公司要求xx公司支付工程款的訴訟請(qǐng)求。

　　一審案件受理費(fèi)17538元、保全費(fèi)8048元，二審案件受理費(fèi)17538元、公告費(fèi)600元，由xx公司負(fù)擔(dān)。

　　本判決為終審判決。