當(dāng)前建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款現(xiàn)象十分嚴(yán)重，建筑施工企業(yè)深受其害。建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后，拖延工程價(jià)款結(jié)算是業(yè)主拖欠工程款的慣用手段。在多起工程款糾紛案后發(fā)現(xiàn)，工程款結(jié)算被拖欠6個(gè)月左右是很正常的，被拖欠一年二年的比比皆是。這無(wú)異于給本已微利的建筑行業(yè)雪上加霜，也給社會(huì)不穩(wěn)定埋下了禍根，帶來(lái)了一系列社會(huì)問(wèn)題。
2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”明確了發(fā)包人逾期不結(jié)算工程價(jià)款，即“以送審價(jià)為準(zhǔn)”支付工程款的原則，也就是說(shuō)，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，期限屆滿，發(fā)包人就喪失了重新審價(jià)或者在訴訟（仲裁）過(guò)程中申請(qǐng)鑒定工程造價(jià)的權(quán)利，而只能以承包人提供的結(jié)算文件為準(zhǔn)支付工程價(jià)款。這條規(guī)定被業(yè)內(nèi)稱之為雪中送炭，如何適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”原則，是廣大施工企業(yè)在合同管理中的必修課。
一、“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程價(jià)款的合理性
一般情況下，建設(shè)工程合同雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定結(jié)算工程價(jià)款，工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格后，就應(yīng)當(dāng)結(jié)算。結(jié)算中，一般先由承包人提交竣工結(jié)算報(bào)告，由發(fā)包人在約定的期限內(nèi)審核。發(fā)包人審核完畢后，提出經(jīng)有資質(zhì)的造價(jià)咨詢機(jī)構(gòu)編制的竣工結(jié)算審核報(bào)告。合同雙方如對(duì)工程結(jié)算審核結(jié)論沒(méi)有異議，在竣工結(jié)算文件上簽字蓋章確認(rèn)后即生效。但在實(shí)踐中，發(fā)包人隨意延長(zhǎng)審核期限，對(duì)承包人提交的工程竣工結(jié)算文件遲遲不予答復(fù)或者根本不予答復(fù)，這種行為嚴(yán)重侵害了承包人的合法權(quán)益。如果不制止這種無(wú)正當(dāng)理由拖欠工程款的不法行為，就會(huì)有失公平，也不利于社會(huì)穩(wěn)定。因此，在發(fā)包人逾期不結(jié)算工程價(jià)款的情況下，即“以送審價(jià)為準(zhǔn)”支付工程款是符合民法原理的，也是科學(xué)的。
二、適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程價(jià)款的條件
1、合同中要有約定
建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同①。嚴(yán)格按照合同約定的內(nèi)容履行，是合同雙方的義務(wù)，也是合同履行的基本準(zhǔn)則。因此，適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程價(jià)款的前提是發(fā)包人與承包人必須要有約定，約定的主要內(nèi)容為：發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。
在實(shí)踐中，有下列三種表現(xiàn)方式：
（1）在施工合同中明確約定：“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)進(jìn)行審核，逾期不答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。”或者“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)審核完畢，逾期視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。”具體審核期限是28天，還是60天或是其他時(shí)間，可以根據(jù)不同情況約定。
（2）在合同結(jié)算條款中明確約定：“按國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”根據(jù)2001年12月1日起施行的建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第十六條“（二）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。發(fā)承包雙方在合同中對(duì)上述事項(xiàng)的期限沒(méi)有約定的，可認(rèn)為其約定期限均為28日。” 2004年10月20日起施行的財(cái)政部建設(shè)部《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十六條也規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對(duì)結(jié)算報(bào)告及資料沒(méi)有提出意見(jiàn)，則視同認(rèn)可。”因此，如果在合同中約定“按國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”，相當(dāng)于發(fā)包人與承包人就適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”原則在合同中有了明確約定。
（3）直接采用建設(shè)部制定的《建設(shè)工程施工合同》（GF—1999—0201示范文本）。
建設(shè)工程施工合同示范文本通用條款33條規(guī)定，“ 33.1工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料，雙方按照協(xié)議書(shū)約定的合同價(jià)款及專用條款約定的合同價(jià)款調(diào)整內(nèi)容，進(jìn)行工程竣工結(jié)算。 33.2發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見(jiàn)。發(fā)包人確認(rèn)竣工結(jié)算報(bào)告通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價(jià)款。承包人收到竣工結(jié)算價(jià)款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。33.3發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。33.4發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價(jià)款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以由承包人申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。”盡管在示范文本中并沒(méi)有出現(xiàn)“逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可”的字樣，但發(fā)包人逾期不結(jié)算將直接適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”的原則是明確的。最高人民法院副院長(zhǎng)**有主編，最高人民法院民事審判第一庭編著的《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》明確“本條解釋中予以明確的是建設(shè)工程施工合同中的合同責(zé)任，而不是新增加的責(zé)任。本條解釋是涉及逾期不結(jié)算的法律后果，因出現(xiàn)了合同中約定的情形，導(dǎo)致結(jié)算報(bào)告作為工程款結(jié)算的依據(jù)。在建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中，有專門(mén)條款規(guī)定了逾期不結(jié)算的法律后果，只要出現(xiàn)了合同中規(guī)定的發(fā)包人逾期不答復(fù)或不支付工程款的情形，結(jié)算依據(jù)就隨之產(chǎn)生。”②“需要注意的是，當(dāng)事人在合同中選擇了這種方式作為確定工程款的結(jié)算依據(jù)，是當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)，不是外在的因素和力量加給雙方當(dāng)事人的。本條規(guī)定只是通過(guò)司法解釋的形式將當(dāng)事人的意思表示予以明確下來(lái)。”③
因此，只要合同雙方?jīng)]有排除通用條款第33條，采用了《建設(shè)工程施工合同》（示范文本）的建設(shè)工程就可以適用發(fā)包人逾期結(jié)算“以送審價(jià)為準(zhǔn)”原則。
2、發(fā)包人要有“不予答復(fù)”的行為
結(jié)合建設(shè)工程施工合同示范文本通用條款33.2條，認(rèn)為，所謂“不予答復(fù)”是指發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)即不給予確認(rèn)，也不提出修改意見(jiàn)的行為，即發(fā)包人未對(duì)承包人提供的送審價(jià)及送審資料提出實(shí)質(zhì)性的書(shū)面異議。
實(shí)踐中，發(fā)包人在收到承包人的竣工結(jié)算文件后，發(fā)函要求承包人到發(fā)包人處對(duì)賬，或者發(fā)函說(shuō)結(jié)算資料不全要求承包人補(bǔ)充而未明確缺何種資料的情況能否構(gòu)成“答復(fù)”。筆者認(rèn)為，發(fā)包人上述函件均不能構(gòu)成“答復(fù)”。第一，答復(fù)是指對(duì)結(jié)算文件“給予確認(rèn)”或者“提出修改意見(jiàn)（實(shí)質(zhì)性異議）”的行為，發(fā)包人要求承包人對(duì)賬，即不是對(duì)竣工結(jié)算文件“予以確認(rèn)”，也不是“提出修改意見(jiàn)”。實(shí)際上，根據(jù)合同約定承包人將結(jié)算文件遞交給發(fā)包人后，對(duì)結(jié)算文件在約定期限進(jìn)行審核是發(fā)包人單方的合同義務(wù)，因此，在審核期限內(nèi)不存在雙方對(duì)賬的問(wèn)題。只有當(dāng)發(fā)包人審核完畢，向承包人提交工程造價(jià)咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見(jiàn)后，才存在雙方核對(duì)賬目的問(wèn)題。④所以在發(fā)包人未完成審核的前提下，發(fā)包人發(fā)函要求承包人對(duì)賬，其實(shí)是無(wú)賬可對(duì)，無(wú)非是借此來(lái)拖延竣工結(jié)算罷了。第二，關(guān)于發(fā)包人發(fā)函說(shuō)結(jié)算資料不全要求承包人補(bǔ)充而未明確缺何種資料，不屬于實(shí)質(zhì)性異議，同樣不構(gòu)成“答復(fù)”，其目的無(wú)非也是為了拖延結(jié)算。事實(shí)上，真的是資料不全，因資料不全導(dǎo)致的結(jié)算上的不利后果由承包人來(lái)承擔(dān)，并不能因此免除發(fā)包人在約定期限內(nèi)完成審核的合同義務(wù)。根據(jù)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十六條明確規(guī)定：“承包人如未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提供完整的工程竣工結(jié)算資料，經(jīng)發(fā)包人催促后14天內(nèi)仍未提供或沒(méi)有明確答復(fù)，發(fā)包人有權(quán)根據(jù)已有資料進(jìn)行審查，責(zé)任由承包人自負(fù)。”
3、發(fā)包人要收到竣工結(jié)算文件
如果承包人請(qǐng)求發(fā)包人逾期結(jié)算“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程款，必須舉證證明已經(jīng)向發(fā)包人遞交了結(jié)算文件，并且發(fā)包人已經(jīng)簽收了該結(jié)算文件。按照建設(shè)工程施工合同的約定，承包人遞交結(jié)算報(bào)告的行為應(yīng)當(dāng)是書(shū)面的，發(fā)包人收到竣工文件報(bào)告也必須給承包人出具書(shū)面的憑證。承包人僅僅口頭告知發(fā)包人有關(guān)結(jié)算報(bào)告的內(nèi)容等，不產(chǎn)生導(dǎo)致結(jié)算依據(jù)的后果。接收結(jié)算報(bào)告的主體，應(yīng)當(dāng)是建設(shè)單位的法定代表人、甲方代表或者具有收發(fā)責(zé)任和義務(wù)的部門(mén)，如辦公室、收發(fā)室、值班室等。遞交結(jié)算報(bào)告不適用留置遞交的方式，承包人以發(fā)包人不接收結(jié)算報(bào)告為由，主張按由其單方提出的結(jié)算報(bào)告作為結(jié)算工程款依據(jù)的理由不能成立⑤。
三、施工企業(yè)適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程價(jià)款的操作要點(diǎn)
《司法解釋》明確發(fā)包人逾期不結(jié)算“以送審造價(jià)”結(jié)算工程價(jià)款的原則，無(wú)疑是施工企業(yè)維護(hù)自身合法權(quán)益的一把尚方寶劍，但任何事物都是一分為二的，如果操作不好，就不能達(dá)到應(yīng)有的效果。在實(shí)踐中，要注意以下操作要點(diǎn)：
1、簽好建設(shè)工程施工合同
（1）采用建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同示范文本，并不要在專用條款中排除通用條款33條在本合同中的適用。這是適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”原則的最低要求，這也是最容易做到的。
（2）其次，最好在建設(shè)工程施工合同專用條款中“需要明示的法律、法規(guī)”條款中寫(xiě)明：建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》，或者在專用條款“九、竣工驗(yàn)收與結(jié)算”條款中寫(xiě)明：“按國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”這樣適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”原則就相當(dāng)有保障了，這點(diǎn)也比較容易做到的。
（3）再次，如果可能，在建設(shè)工程施工合同專用條款“九、竣工驗(yàn)收與結(jié)算”條款中明確寫(xiě)明：“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后，28天內(nèi)審核完畢，逾期視為認(rèn)可”。這是適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”原則的最高要求，在目前的發(fā)承包市場(chǎng)中比較難以做到。
實(shí)務(wù)中到底采用哪種方式，取決于施工企業(yè)的簽約水平，但是第2種方式是完全可以爭(zhēng)取的，以最大限度地保護(hù)自身合法利益。
2、送審資料（竣工結(jié)算文件）應(yīng)齊全
雙方在合同中對(duì)送審資料有特別約定的，應(yīng)當(dāng)符合特別約定，雙方未對(duì)送審的資料有特別約定的，一般應(yīng)掌握為送審的資料能計(jì)算出 項(xiàng)目的總造價(jià)。《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十一條規(guī)定：“工程價(jià)款結(jié)算應(yīng)按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應(yīng)依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：
（一）國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度；（二）國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門(mén)發(fā)布的工程造價(jià)計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)價(jià)辦法等有關(guān)規(guī)定； （三）建設(shè)項(xiàng)目的合同、補(bǔ)充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場(chǎng)簽證，以及經(jīng)發(fā)、承包人認(rèn)可的其他有效文件；（四）其他可依據(jù)的材料。在實(shí)踐中， 送審資料主要包括以下文件：（1）招投標(biāo)文件有關(guān)資料，（2）施工合同及補(bǔ)充協(xié)議，（3）工程竣工圖紙，（4）設(shè)計(jì)變更聯(lián)系單（簽證單），（5）施工單位編制的工程結(jié)算書(shū)（加蓋編制單位**、預(yù)算員章）（6）鋼筋翻樣單及計(jì)算底稿等。施工企業(yè)送審資料不全，將承擔(dān)不利后果。
3、注意簽收環(huán)節(jié)
發(fā)包人簽收竣工結(jié)算文件是適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”的關(guān)鍵，也是難點(diǎn)，施工企業(yè)應(yīng)該引起高度注意注意。在實(shí)踐中，結(jié)算文件有以下送達(dá)方式：
（1）當(dāng)面送達(dá)，由承包人將竣工結(jié)算文件遞交發(fā)包人處，由發(fā)包人當(dāng)面接收并簽署書(shū)面憑證。簽收單要寫(xiě)明工程總造價(jià)，資料齊全。
（2）快件送達(dá)，由承包人以快件形式將竣工結(jié)算文件郵寄給發(fā)包人，承包人必須在清單上寫(xiě)明竣工結(jié)算文件的內(nèi)容、工程總造價(jià)，事后及時(shí)從郵局獲得快件簽收回執(zhí)。
（3）掛號(hào)信公證送達(dá)，把所有送審資料都先進(jìn)行公證，并在公證人的公證下將掛號(hào)信送至郵局，事后及時(shí)從郵局獲得掛號(hào)信簽收回執(zhí)。
簽收單、快件回執(zhí)、公證書(shū)均要能夠反映出工程總造價(jià)。
4、發(fā)包人審核期限屆滿，施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)以發(fā)出“以送審價(jià)為準(zhǔn)”支付工程價(jià)款的函件。
發(fā)包人逾期結(jié)算即產(chǎn)生按送審價(jià)支付工程款的后果，根據(jù)建設(shè)工程施工合同示范文本規(guī)定，承包人從審核期滿之日起即有權(quán)獲取工程價(jià)款，因此，發(fā)包人審核期限屆滿，承包人應(yīng)依合同約定要求發(fā)包人按送審價(jià)付款，而不能發(fā)函要求發(fā)包人在一定期限內(nèi)完成結(jié)算，否則，相當(dāng)于放棄了合同約定“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程價(jià)款的權(quán)利，一旦事后又主張按送審價(jià)結(jié)算工程款，將遇到不必要的麻煩。
在工程款拖欠現(xiàn)象嚴(yán)重存在的建筑市場(chǎng)，廣大施工企業(yè)只有學(xué)法懂法，提高合同管理水平，適時(shí)使用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程價(jià)款這一尚方寶劍，才能在工程價(jià)款結(jié)算的談判、催收工作中，爭(zhēng)取主動(dòng)。
①參見(jiàn)《中華人民共和國(guó)合同法》第二百六十九條
②參見(jiàn)《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》第180頁(yè)
③參見(jiàn)《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》第180頁(yè)
④參見(jiàn)《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第十六條，《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十八條
⑤參見(jiàn)〈最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用〉第181頁(yè)
