承包的建設(shè)工程合同再次分包還有效嗎？根據(jù)法律規(guī)定，轉(zhuǎn)包合同一律無效，而合法的分包合同是有效的。本案中的行為屬于違法分包導(dǎo)致合同無效，徐某不能取得預(yù)期收益。同時(shí)作為總承包人甲公司也存在過錯(cuò)，其應(yīng)當(dāng)受到行政處罰，比如，降低其公司的資質(zhì)或罰款及沒收非法所得等。

　　【案情】

　　甲公司作為總承包方承建了財(cái)富廣場(chǎng)B區(qū)的工程項(xiàng)目，2012年8月甲公司與徐某簽訂了《內(nèi)部目標(biāo)經(jīng)濟(jì)責(zé)任制合同》，約定將財(cái)富廣場(chǎng)B7、B8號(hào)商品樓的土建工程及其水、電、消防安裝工程承包給徐某施工，約定竣工日期為2013年3月。合同簽訂后，徐某組織機(jī)械設(shè)備和人員進(jìn)場(chǎng)施工，至2013年5月仍未完工。甲公司以徐某施工進(jìn)度太慢已嚴(yán)重影響竣工驗(yàn)收為由提起訴訟，要求終止雙方簽訂的合同。徐某反訴，要求甲公司應(yīng)按合同約定的價(jià)款支付已完工的B7商品樓的工程款。

　　法院經(jīng)審理查明：該項(xiàng)目是原告甲公司總包，將其中兩部分工程分包給了不具備施工資質(zhì)的被告徐某，屬于違法分包違反了《建筑法》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)定合同無效。徐某已完成的工程經(jīng)檢驗(yàn)合格。法院最終判決原、被告雙方所簽合同為無效合同，被告依無效合同實(shí)際取得的收益為非法所得，依法予以收繳；甲公司按實(shí)際造價(jià)支付徐某工程款。

　　【評(píng)析】

　　違法分包有以下幾種行為：

　　1)總承包合同中未約定，也未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可而分包；

　　2)工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；

　　3)分包單位將其承包的工程再分包。

　　換言之，總承包人按照合同約定，或者經(jīng)建設(shè)單位同意，將主體結(jié)構(gòu)之外的工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人屬于合法分包。轉(zhuǎn)包是承包人將全部工程整體或者肢解以后轉(zhuǎn)給他人施工，自己不承擔(dān)任何工程任務(wù)。

　　根據(jù)法律規(guī)定，轉(zhuǎn)包合同一律無效，而合法的分包合同是有效的。本案中的行為屬于違法分包導(dǎo)致合同無效，徐某不能取得預(yù)期收益。同時(shí)作為總承包人甲公司也存在過錯(cuò)，其應(yīng)當(dāng)受到行政處罰，比如，降低其公司的資質(zhì)或罰款及沒收非法所得等。

　　《建筑法》 第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

　　禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

　　第六十七條　承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

　　承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　《建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法解釋》

　　第四條　承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。