針對(duì)工程分包合同,根據(jù)我國(guó)相關(guān)的法律規(guī)定,由工程分包產(chǎn)生的糾紛是建設(shè)工程分包合同的糾紛。當(dāng)事人一方就該在向法院提起訴訟之前,先確定工程分包合同糾紛的管轄法,那建筑工程分包合同管轄法院如何確定呢?
一、建設(shè)工程分包合同管轄法院是哪里
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二十八條第二款明確了建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄,并不包含建設(shè)工程分包合同糾紛案件。故建設(shè)工程分包合同糾紛案件應(yīng)當(dāng)由被告住所地或者合同履行地法院管轄。
二、簽訂工程分包合同要注意什么
分包合同甲方一般是指發(fā)包方,首先要關(guān)心兩個(gè)問題:
1、自身是否具有將工程分包的權(quán)利;
2、乙方是否具有實(shí)施分包工程的資質(zhì)。其他需要注意的問題也很多,但注意的是:
①建議業(yè)主應(yīng)在招投標(biāo)階段將指定分包內(nèi)容明確化,業(yè)主招標(biāo)文件不明確時(shí)應(yīng)及時(shí)提出咨詢。應(yīng)在總承包合同條款中詳細(xì)約定指定分包工程的具體內(nèi)容,明確承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)和相關(guān)費(fèi)用的收取方法。
、诳偘贤,總包承包范圍、工程工期等方面盡可能約定不包含指定分包工程內(nèi)容。
、圩鳛榭偝邪,應(yīng)盡量避免與指定分包人簽訂指定分包合同,爭(zhēng)取使發(fā)包人與指定分包人直接簽訂指定分包合同,使指定分包工程變?yōu)榭偘贤夤こ獭?/p>
④若必須與指定分包人簽訂指定分包合同的,爭(zhēng)取簽訂包括發(fā)包人、指定分包人在內(nèi)的三方協(xié)議,約定總承包人僅履行總包管理之責(zé),付款義務(wù)在發(fā)包人一方。
、輵(yīng)保存好施工過程中與指定分包人之間的往來函件、簽證、會(huì)議紀(jì)要等原始書面的證據(jù)資料。
、拊谥付ǚ职こ痰墓こ炭罱(jīng)過總包帳戶情形下,指定分包合同中還可明確約定,總承包人支付指定分包人工程款應(yīng)以總承包人收到發(fā)包人的該部分工程款為前提條件,若指定分包人在不具備該前提條件的情況下,以任何形式向總承包人主張工程款均視為違約,應(yīng)承擔(dān)一定數(shù)額的違約金。
、呷舯仨氈慌c指定分包人簽訂指定分包合同的,應(yīng)和發(fā)包人、指定分包人明確約定,應(yīng)付給指定分包人的資金(工程款)必須先進(jìn)入總包帳戶之后再付給指定分包人,力戒發(fā)包人直接付款給指定分包人,同時(shí)可要求指定分包人提供履約保證金或履約保函。
三、勞務(wù)分包的形式有哪些
第一種形式 自帶勞務(wù)承包。
指企業(yè)內(nèi)部正式職工經(jīng)過企業(yè)培訓(xùn)考核合格成為工長(zhǎng),勞務(wù)人員原則上由工長(zhǎng)招募,人員的住宿、飲食、交通等由企業(yè)統(tǒng)一管理,工資由企業(yè)監(jiān)督工長(zhǎng)發(fā)放或由工長(zhǎng)編制工資發(fā)放表由企業(yè)直接發(fā)放。
在該形式中,公司將所承建的部分工程通過簽訂承包合同的形式,交由本公司職工具體承包施工,該承包人自招工人,就形式而言,工程由承包人負(fù)責(zé)施工與管理,工人的報(bào)酬也是由承包人支付,這似乎在承包人與工人之間已形成了勞務(wù)關(guān)系。但是,關(guān)鍵的問題是,該承包人系公司的職工,其是以公司的名義履行承包合同并與他人發(fā)生法律關(guān)系,故該承包合同屬于內(nèi)部承包合同。承包經(jīng)營(yíng)屬企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理方式的變化,不產(chǎn)生施工合同履行主體變更問題。該承包人招用工人行為應(yīng)視為公司的行為,被招用的工人與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系,與承包人之間則不存在勞務(wù)關(guān)系。
第二種形式 零散的勞務(wù)承包。
指企業(yè)臨時(shí)用工,往往是為了一個(gè)工程項(xiàng)目而臨時(shí)招用工人。
在該形式中,承包人的法律地位不應(yīng)等同于分包人,而是根據(jù)受勞務(wù)作業(yè)方有無用工資格分別界定為勞動(dòng)關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系,即勞動(dòng)者或勞務(wù)地位。理由為承包人僅僅是工費(fèi)承包,并且一般從事的是工程中單一工種的作業(yè),其個(gè)人收入與施工效益直接掛鉤,但對(duì)工程項(xiàng)目的承建不進(jìn)行獨(dú)立管理,也不對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)終身責(zé)任,僅對(duì)發(fā)包人承擔(dān)“合格”的質(zhì)量責(zé)任。承包人在提供勞務(wù)期間屬臨時(shí)性質(zhì)的勞務(wù)人員,對(duì)施工期間發(fā)生的傷害事故、質(zhì)量安全問題均不能承擔(dān)責(zé)任。
第三種形式 成建制的勞務(wù)分包。
指以企業(yè)的形態(tài)從施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)處分項(xiàng)、分部或單位工程地承包勞務(wù)作業(yè)。
在該形式中,毋須多言,該勞務(wù)承包實(shí)質(zhì)屬于工程分包性質(zhì),承包人地位等同于分包人地位。
可見第一、二種形式的施工勞務(wù),一定程度上可以說是臨時(shí)用工,勞務(wù)作業(yè)分包含義只能涵括第三種成建制的勞務(wù)分包,對(duì)其他兩種情形不能等同。