一、違法分包的承包合同法律支持嗎
按照《合同法》的規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同是無效合同。違法分包的合同因?yàn)槠溥`反建筑法及有關(guān)法規(guī)的規(guī)定,所以是無效合同。從維護(hù)社會(huì)利益的角度來看,違法分包往往是將工程項(xiàng)目分包給不具有相關(guān)資質(zhì)的單位,如果不確認(rèn)合同無效,可能對(duì)社會(huì)公共利益造成損害。
《建筑法》規(guī)定:建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
二、轉(zhuǎn)包怎么處理
所謂非法轉(zhuǎn)包,是指建筑商(總包人或承包人)違反法律、法規(guī)規(guī)定,將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人施工或分包后衛(wèi)在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,并為對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的行為。它可以分為兩種形式,即:第一,全部工程轉(zhuǎn)給他人施工;第二,分包工程發(fā)包人將工程分包后,未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,并未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理。其法律依據(jù)如下:《合同法》第272條規(guī)定:“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。
總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。”《建筑法》第28條:“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。”第29條:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”
三、建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包相關(guān)規(guī)定
建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》。
轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的涵義
1、轉(zhuǎn)包,是指施工單位承包工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的行為。
2、違法分包,是指施工單位承包工程后違反法律法規(guī)或者施工合同關(guān)于工程分包的約定,把單位工程或分部分項(xiàng)工程分包給其他單位或個(gè)人施工的行為主要包括:施工單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位;工程承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,施工單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成;施工單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位;分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包等情形。
3、掛靠,是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義,承攬工程的行為。