眾所周知,合同是合同文件的簡(jiǎn)稱(chēng)。建設(shè)工程合同文件一般有如下構(gòu)成:(1)合同協(xié)議書(shū);(2)中標(biāo)通知書(shū);(3)投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄;(4)專(zhuān)用合同條款;(5)通用合同條款;(6)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求;(7)圖紙;(8)已標(biāo)價(jià)工程量清單;(9)其他合同文件。其中,通用合同條款與專(zhuān)用合同條款一般合稱(chēng)為合同條件(ConditionsofContract)。

為什么合同條件要分為通用條款、專(zhuān)用條款兩部分呢?

1、有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)或?qū)I(yè)協(xié)會(huì)制定合同范本的普遍做法

例如:(1)全國(guó)范圍內(nèi)行業(yè)適用的范本:中華人民共和國(guó)標(biāo)準(zhǔn)施工合同(2007年版),建設(shè)工程施工合同(GF-1999-0201),水利水電土建工程施工合同條件(GF-2000-0208),公路工程施工合同(國(guó)內(nèi)招標(biāo)、2003年版)等等;(2)地方范圍內(nèi)適用的范本:上海市建設(shè)工程施工合同(2004年版),廣東省建設(shè)工程施工合同(2007年版),河北省建設(shè)工程施工合同(2008年版),湖南省建設(shè)工程施工合同(2008年版)等等;(3)其他合同范本,專(zhuān)業(yè)工程如上海市園林綠化建設(shè)工程施工合同(2007版),家裝合同范本,還有分包工程合同范本等等。范本具有廣泛的適用性。

施工合同范本(GF-1999-0201)的名詞定義指出:通用條款是根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的需要訂立,通用于建設(shè)工程施工的條款;專(zhuān)用條款是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定,結(jié)合具體工程實(shí)際,經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致意見(jiàn)的條款,是對(duì)通用條款的具體化、補(bǔ)充或修改。

各類(lèi)范本中的通用條款是根據(jù)《合同法》、《建筑法》等法律、行政法規(guī)制定的,同時(shí),也考慮了建設(shè)工程施工中的慣例以及施工合同在簽訂、履行和管理中的通常做法,具有較強(qiáng)的普遍性和通用性,是通用于各類(lèi)建設(shè)工程施工的基礎(chǔ)性合同條款。建設(shè)工程雖然具有單件性,不同的工程在施工方案以及工期、價(jià)款等方面各不相同,但在工程施工中所依據(jù)的法律、行政法規(guī)是統(tǒng)一的,發(fā)包方與承包方的權(quán)利和義務(wù)是基本一致的,對(duì)于違約、索賠和爭(zhēng)議的處理原則也是相同的。因此,可以把建設(shè)工程施工中這些共性的內(nèi)容固定下來(lái),形成合同的通用條款,實(shí)際工程可以直接原文不加修改的引用。這種做法的優(yōu)點(diǎn)是直接使用普遍熟悉和流行的工程管理制度,提高效率,保證公平。

發(fā)包方與承包方結(jié)合具體工程,經(jīng)協(xié)商一致,可對(duì)通用條款進(jìn)行補(bǔ)充或修改,在專(zhuān)用條款內(nèi)約定。合同履行中是否執(zhí)行通用條款要根據(jù)專(zhuān)用條款的約定。如果專(zhuān)用條款沒(méi)有對(duì)通用條款的某一條款作出修改,則執(zhí)行通用條款,否則按修改后的專(zhuān)用條款執(zhí)行。在工程招標(biāo)中,通用條款是作為招標(biāo)文件的一部分提供給投標(biāo)人。無(wú)論是否執(zhí)行通用條款,通用條款都應(yīng)作為合同的一個(gè)組成部分予以保留,不應(yīng)只把協(xié)議書(shū)和專(zhuān)用條款作為全部合同內(nèi)容。

2、企業(yè)或建設(shè)項(xiàng)目的實(shí)際做法

一些長(zhǎng)期有建設(shè)工程發(fā)包業(yè)務(wù)的單位(如房地產(chǎn)公司)或大型建設(shè)項(xiàng)目,需要簽訂較多工程或標(biāo)段的合同,根據(jù)企業(yè)管理制度和整個(gè)建設(shè)項(xiàng)目管理的統(tǒng)一要求,制定統(tǒng)一的通用合同條款,然后針對(duì)不同標(biāo)段合同的具體情況制定專(zhuān)用合同條款。

3、具體項(xiàng)目合同的可談判性差別

有些工程不準(zhǔn)備采用范本,特別擬定了富有特色的合同時(shí),可以不區(qū)別通用與專(zhuān)用,只需要一份齊全完整的“合同條款”。但在特殊情況下,可將不可談判的條款內(nèi)容構(gòu)成通用合同條款,對(duì)于可談判的條款內(nèi)容構(gòu)成專(zhuān)用合同條款。

給出一個(gè)不很有佐證力的例子是:建設(shè)部發(fā)布的GF-91-0201合同范本將現(xiàn)在的通用條款的內(nèi)容稱(chēng)為“合同條件”,而對(duì)于現(xiàn)在的專(zhuān)用條款的內(nèi)容稱(chēng)為“協(xié)議條款”。