眾所周知,合同是合同文件的簡稱。建設(shè)工程合同文件一般有如下構(gòu)成:(1)合同協(xié)議書;(2)中標(biāo)通知書;(3)投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄;(4)專用合同條款;(5)通用合同條款;(6)技術(shù)標(biāo)準和要求;(7)圖紙;(8)已標(biāo)價工程量清單;(9)其他合同文件。其中,通用合同條款與專用合同條款一般合稱為合同條件(Conditions of Contract)。
為什么合同條件要分為通用條款、專用條款兩部分呢?
1、有關(guān)行業(yè)主管部門或?qū)I(yè)協(xié)會制定合同范本的普遍做法
例如:(1)全國范圍內(nèi)行業(yè)適用的范本:中華人民共和國標(biāo)準施工合同(2007年版),建設(shè)工程施工合同(GF-1999-0201),水利水電土建工程施工合同條件(GF-2000-0208),公路工程施工合同(國內(nèi)招標(biāo)、2003年版)等等;(2)地方范圍內(nèi)適用的范本:上海市建設(shè)工程施工合同(2004年版),廣東省建設(shè)工程施工合同(2007年版),河北省建設(shè)工程施工合同(2008年版),湖南省建設(shè)工程施工合同(2008年版)等等;(3)其他合同范本,專業(yè)工程如上海市園林綠化建設(shè)工程施工合同(2007版),家裝合同范本,還有分包工程合同范本等等。范本具有廣泛的適用性。
施工合同范本(GF-1999-0201)的名詞定義指出:通用條款是根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的需要訂立,通用于建設(shè)工程施工的條款;專用條款是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定,結(jié)合具體工程實際,經(jīng)協(xié)商達成一致意見的條款,是對通用條款的具體化、補充或修改。
各類范本中的通用條款是根據(jù)《合同法》、《建筑法》等法律、行政法規(guī)制定的,同時,也考慮了建設(shè)工程施工中的慣例以及施工合同在簽訂、履行和管理中的通常做法,具有較強的普遍性和通用性,是通用于各類建設(shè)工程施工的基礎(chǔ)性合同條款。建設(shè)工程雖然具有單件性,不同的工程在施工方案以及工期、價款等方面各不相同,但在工程施工中所依據(jù)的法律、行政法規(guī)是統(tǒng)一的,發(fā)包方與承包方的權(quán)利和義務(wù)是基本一致的,對于違約、索賠和爭議的處理原則也是相同的。因此,可以把建設(shè)工程施工中這些共性的內(nèi)容固定下來,形成合同的通用條款,實際工程可以直接原文不加修改的引用。這種做法的優(yōu)點是直接使用普遍熟悉和流行的工程管理制度,提高效率,保證公平。
發(fā)包方與承包方結(jié)合具體工程,經(jīng)協(xié)商一致,可對通用條款進行補充或修改,在專用條款內(nèi)約定。合同履行中是否執(zhí)行通用條款要根據(jù)專用條款的約定。如果專用條款沒有對通用條款的某一條款作出修改,則執(zhí)行通用條款,否則按修改后的專用條款執(zhí)行。在工程招標(biāo)中,通用條款是作為招標(biāo)文件的一部分提供給投標(biāo)人。無論是否執(zhí)行通用條款,通用條款都應(yīng)作為合同的一個組成部分予以保留,不應(yīng)只把協(xié)議書和專用條款作為全部合同內(nèi)容。
2、企業(yè)或建設(shè)項目的實際做法
一些長期有建設(shè)工程發(fā)包業(yè)務(wù)的單位(如房地產(chǎn)公司)或大型建設(shè)項目,需要簽訂較多工程或標(biāo)段的合同,根據(jù)企業(yè)管理制度和整個建設(shè)項目管理的統(tǒng)一要求,制定統(tǒng)一的通用合同條款,然后針對不同標(biāo)段合同的具體情況制定專用合同條款。
3、具體項目合同的可談判性差別
有些工程不準備采用范本,特別擬定了富有特色的合同時,可以不區(qū)別通用與專用,只需要一份齊全完整的“合同條款”。但在特殊情況下,可將不可談判的條款內(nèi)容構(gòu)成通用合同條款,對于可談判的條款內(nèi)容構(gòu)成專用合同條款。
給出一個不很有佐證力的例子是:建設(shè)部發(fā)布的GF-91-0201合同范本將現(xiàn)在的通用條款的內(nèi)容稱為“合同條件”,而對于現(xiàn)在的專用條款的內(nèi)容稱為“協(xié)議條款”。