[關(guān)鍵詞]工程索賠時效;逾期索賠失權(quán);風(fēng)險化解

工程索賠，是指工程項目執(zhí)行過程中，受損方因為另一方未按照合同約定履約義務(wù)或者出現(xiàn)了因應(yīng)由另一方承擔(dān)的風(fēng)險，而遭受實際損失的情況下，向另一方提出工期順延和（或）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)男袨�。工程索賠通常需要滿足三個條件：一是雙方存在合法有效合同;二是非己方原因?qū)е伦约菏艿綄嶋H損失;三是受損方需要提出索賠請求，主要包含工期索賠和費(fèi)用索賠。工程索賠時效是指受損方在工程索賠事件發(fā)生后，應(yīng)在合同約定的時間內(nèi)，向另一方提出工期順延和（或）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹鲝�，超出該時間區(qū)間后，受損方的索賠權(quán)將喪失的制度。雙方約定的行使索賠權(quán)的時間區(qū)間，稱為工程索賠時效期間，該期間的長短源于合同當(dāng)事人的約定，一般為28天。

一、工程索賠時效的現(xiàn)狀審視

（一）行業(yè)慣例及立法司法實踐

從行業(yè)慣例看，國內(nèi)建設(shè)工程施工合同，通常適用住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定頒布《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》，該示范文本2013版、2017版，均設(shè)置了索賠時效條款，約定如果不在該期限內(nèi)發(fā)出索賠通知，將喪失索賠的權(quán)利。2017版通用合同條件第19.1條規(guī)定：“承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由;承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利。”19.3條規(guī)定：“發(fā)包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書，發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的權(quán)利。”透過此示范文本，可以看出在國內(nèi)建筑工程行業(yè)慣例中，傾向于支持工程索賠時效條款的效力。

此外，水利部、國家電力公司、國家工商行政管理局制定頒布的《水利水電工程施工合同和招標(biāo)文件示范文本GF-2000-0208》中規(guī)定：“工程移交證書頒發(fā)前處理施工期的所有賠償，之后承包人無權(quán)在提出施工期的任何索賠，工程移交證書頒發(fā)后發(fā)生的所有索賠應(yīng)在提交最終付款申請單之前處理完畢。”該條款也滲透了對權(quán)利保護(hù)應(yīng)當(dāng)具有時效性的理念，在時效期間內(nèi)不及時行使權(quán)利，應(yīng)視為對權(quán)利的放棄，并最終導(dǎo)致權(quán)利的喪失。

參考國際行業(yè)慣例，國際工程項目合同中關(guān)于索賠時效條款的約定，一般是會被認(rèn)定為有效條款，對雙方具有約束力。國際工程合同多基于英美法系法律契約精神設(shè)定合同條件，更加注重當(dāng)事人意思自治。國際工程項目合同廣泛適用FIDIC合同條件。FIDIC（即國際咨詢工程師聯(lián)合會）是一個非官方機(jī)構(gòu)，近30年來，其編寫的FIDIC合同條件成為國際工程項目中簽訂合同時經(jīng)常被參照應(yīng)用的標(biāo)準(zhǔn)文本。FIDIC合同條件1999版及2017版均規(guī)定承包商逾期索賠將喪失一切索賠權(quán)利，并對索賠程序進(jìn)行了明確表述。2017版中為業(yè)主與承包商設(shè)置同樣的索賠程序，其中第20條規(guī)定：“索賠方應(yīng)在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)書面提交索賠通知，描述引起索賠費(fèi)用和時間方面的具體事宜;若28天內(nèi)索賠方?jīng)]有發(fā)出索賠通知，則喪失所有索賠權(quán)利。”[1]FIDIC合同條件下，索賠是合同雙方維護(hù)各自權(quán)利的正常手段，是受損方根據(jù)合同約定，要求另一方根據(jù)受損程度進(jìn)行的科學(xué)合理補(bǔ)償。尤其是2017版，在索賠程序上更加注重合同雙方的公平性，無論業(yè)主還是承包商，在作為索賠方時，都遵守同等的程序，這反映了FIDIC在程序方面的“對等”思想[2]。

從立法及司法實踐角度看，目前國內(nèi)暫無法律法規(guī)對工程索賠時效進(jìn)行系統(tǒng)、明確的規(guī)定，相關(guān)內(nèi)容散見于部分司法解釋及各地法院的問題解答中，但從司法精神來看，傾向支持工程索賠時效條款有效性，認(rèn)為此類條款應(yīng)對當(dāng)事人具有約束力。

2019年1月3日《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱《解釋二》）正式公布，其中第6條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。”該條款關(guān)于工期索賠期限的規(guī)定，首次在司法解釋層面確立了工期索賠時效制度。

2012年4月10日發(fā)布的《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第6條規(guī)定：“發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請而主張工期不能順延的，該主張不能成立。但合同明確約定不在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，應(yīng)遵從合同的約定。”

2017年8月1日發(fā)布的《廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》第二十條規(guī)定：“發(fā)包人僅以承包人未在合同約定的期限內(nèi)提出工期順延申請而主張工期不能順延的，不予支持，但合同明確約定承包人未依約提出順延工期申請視為放棄權(quán)利的，按照約定處理。”

在司法審判中，各地法院會結(jié)合工程執(zhí)行的實際情況，具體問題具體分析，未采取統(tǒng)一的裁判理念，甚至最高人民法院的判決也存在意見分歧之處，例如，西藏自治區(qū)高級人民法院（2018）藏民終67號民事判決書認(rèn)為，該案中索賠權(quán)屬于損害賠償請求權(quán)，應(yīng)當(dāng)適用訴訟時效的法律規(guī)定，當(dāng)事人雙方預(yù)先放棄訴訟時效利益的約定無效。該案進(jìn)入再審程序后，最高人民法院在（2019）最高法民申2708號案中支持了西藏自治區(qū)高級人民法院的觀點(diǎn)。但在（2013）民提字第182號案中，最高人民法院認(rèn)為施工單位沒有按照雙方簽訂合同的約定索賠期限提交工期順延申請，應(yīng)認(rèn)定工期順延的請求不能成立。但綜合來看，大部分法院在審理中會充分考慮合同中關(guān)于索賠時效條款的約定，將索賠期限的認(rèn)定為程序性條款或一般性告知義務(wù)的案件中，一般為所涉合同中并未約定“超期索賠失權(quán)”的法律后果，如（2017）陜01民再39號案件，僅在極少數(shù)判例中將工程索賠時效歸類為訴訟時效，對其約定的效力予以否定。

結(jié)合國際領(lǐng)域，如國際工程合同明確約定工程索賠時效條款時，國際仲裁機(jī)構(gòu)一般會認(rèn)可該條款的效力。同時，工程索賠時效條款在適用英國法的司法判例中也得到了廣泛的支持。

（二）工程索賠時效的現(xiàn)實意義

在國內(nèi)確認(rèn)工程索賠時效制度、賦予工程索賠時效制度獨(dú)立的法律地位，具有十分重要的意義。

1.有利于平衡當(dāng)事人之間的權(quán)益。工程索賠時效是一種期限效力，旨在一定的時間范圍內(nèi)維護(hù)權(quán)利人的利益，但若權(quán)利占有者長期擱置權(quán)利，則可以默認(rèn)為其對權(quán)利的放棄，該權(quán)利就不再值得保護(hù)。這是對雙方權(quán)利和義務(wù)的平衡，能夠督促權(quán)利方盡快行使權(quán)利，促進(jìn)工程索賠能夠得到客觀、及時、公正的解決。

2.有利于市場的穩(wěn)定發(fā)展。工程合同執(zhí)行周期多為一年以上，會出現(xiàn)事實記錄不清楚的情形，且工作內(nèi)容復(fù)雜多樣，交錯混同時有發(fā)生。如不及時解決糾紛，很可能因時日久遠(yuǎn)而導(dǎo)致取證困難、糾紛難以協(xié)調(diào)、權(quán)利長期處于不確定狀態(tài)，不利于市場的穩(wěn)定，不利于糾紛的快速解決。

3.是與國際接軌的必然要求。隨著國家“走出去”戰(zhàn)略的逐步推進(jìn)以及“一帶一路”精神倡導(dǎo)的持續(xù)深入，國際工程市場的規(guī)則、準(zhǔn)則應(yīng)當(dāng)引起重視。FIDIC自1913年成立以來，至今已有60多個國家和地區(qū)成為其會員，我國于1996年正式加入，該組織出版的合同條件在國際工程領(lǐng)域具有重要影響力并被廣泛適用，該合同條件在國際仲裁和國際審判中一般會被尊重。在FIDIC 1999版、2017版合同條件中，均明確規(guī)定索賠時效條款，值得我們學(xué)習(xí)和借鑒。

二、工程索賠時效的法律地位與效力認(rèn)定

工程索賠時效的法律地位，決定了其在法律適用中的效力，能否成為有效條款并產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。目前國內(nèi)關(guān)于工程索賠時效的法律地位，主要存在以下幾種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，工程索賠時效屬于訴訟時效，根據(jù)《最高人民法院<關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定>》第2條的規(guī)定，當(dāng)事人之間關(guān)于延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的約定無效。工程索賠時效條款是基于個人意愿形成的，不能對抗法律強(qiáng)制性規(guī)定，故該約定無效。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，工程索賠時效屬于除斥期間，目的均為維護(hù)原秩序，否定推翻原秩序的權(quán)利長期存在，且二者都屬于不變期間，超期均會導(dǎo)致權(quán)利消滅，故約定有效，即只有在合同約定的索賠時效期間內(nèi)，索賠方才有索賠請求權(quán)。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，工程索賠時效屬于程序性條款，是為索賠方設(shè)定的一般性告知義務(wù)，不具有強(qiáng)制性，故超期索賠失權(quán)的條款無效。第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，工程索賠時效既不屬于訴訟時效，也不屬于除斥期間，是一種工程項目中的慣例，是合法有效的，法律應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。

筆者認(rèn)為，工程索賠時效是一種獨(dú)立的時效制度，順應(yīng)市場需求而產(chǎn)生，不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，符合法定的條件和程序，屬于法律允許的意思自治的范疇，是合法有效的，合同當(dāng)事人關(guān)于工程索賠時效的約定應(yīng)當(dāng)被支持。

1.工程索賠時效不屬于訴訟時效，也不屬于除斥期間。訴訟時效是指權(quán)利人未在法定期間內(nèi)行使權(quán)利而喪失請求人民法院依法保護(hù)其權(quán)利的法律制度[3]。訴訟時效期間是依法律規(guī)定產(chǎn)生，工程索賠時效期間是依當(dāng)事人約定產(chǎn)生;訴訟時效旨在維護(hù)新事實狀態(tài)、限定原有事實狀態(tài)，工程索賠時效旨在維持原有事實狀態(tài);超出訴訟時效期間，權(quán)利人的勝訴權(quán)將喪失，但是權(quán)利義務(wù)本身并沒有滅失，而工程索賠一旦超出索賠時效期間，將直接導(dǎo)致受損方喪失索賠的權(quán)利。除斥期間是法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的撤銷權(quán)、解除權(quán)等權(quán)利的存續(xù)期間[4]，法律規(guī)定的存續(xù)期間經(jīng)過，該期間所保護(hù)的權(quán)利隨之消滅。除斥期間是對權(quán)利行使的時間限制，工程索賠時效是在約定期間內(nèi)未行使權(quán)利即導(dǎo)致索賠權(quán)利喪失，即包含了一種時間經(jīng)過的自然狀態(tài)，是一種法律事實[5];除斥期間一般僅適用撤銷權(quán)、終止權(quán)、解除權(quán)等形成權(quán)，工程合同中的索賠時效適用于請求權(quán)。

2.工程索賠時效屬于權(quán)利失效制度[6]，其與民法的基本精神契合。合同約定的索賠期限屆滿，根據(jù)合同條款，基于誠實信用原則，索賠方未行使索賠權(quán)，給對方產(chǎn)生了將來也不再行使此項權(quán)利的印象，此時將導(dǎo)致索賠權(quán)利的喪失，是禁止權(quán)利濫用規(guī)則的具體表現(xiàn)。履行工程索賠時效的合同條款，不損害國家、集體、第三人利益和社會公共利益，商事領(lǐng)域立法的宗旨即為保護(hù)交易的安全與穩(wěn)定，工程索賠時效制度的意義與立法宗旨一致，故不違反法律的效力性強(qiáng)制性規(guī)定。同時，工程索賠時效制度體現(xiàn)民法意思自治原則，符合商事活動規(guī)則。商事活動中的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對其行為的后果具備合理的預(yù)判，并對其行為負(fù)責(zé)，基于雙方當(dāng)事人自愿產(chǎn)生的合同條款，為平等條款，對雙方具有約束力，應(yīng)該得到認(rèn)可和保護(hù)。

3.工程索賠時效是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。工程項目的結(jié)構(gòu)復(fù)雜、執(zhí)行周期長，為避免索賠問題占據(jù)項目執(zhí)行的過多精力，工程行業(yè)需要這樣短期、實用、高效的糾紛解決方式，及時化解商務(wù)糾紛，避免出現(xiàn)后期因舉證困難、法律關(guān)系復(fù)雜等情形導(dǎo)致索賠和糾紛無法有效解決的問題。工程索賠時效制度在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生并得到行業(yè)認(rèn)可，具有重要的指導(dǎo)和規(guī)范作用。

4.結(jié)合《解釋二》及各地法院的答復(fù)，參考最高人民法院及部分地區(qū)法院判例，均傾向于支持工程索賠時效制度，認(rèn)定關(guān)于工程索賠時效的約定有效。同時，工程索賠時效制度也是與代表工程行業(yè)慣例的國內(nèi)、國際工程示范合同條件的基本理念相吻合的，是理論與實踐相結(jié)合的產(chǎn)物。

三、承包商逾期索賠的原因分析

在國內(nèi)工程項目中，發(fā)包人一般會占據(jù)主導(dǎo)、優(yōu)勢地位，在簽訂合同時，合同條款的設(shè)置大多會傾向于保護(hù)發(fā)包人的權(quán)益，所以合同執(zhí)行中的索賠大部分是由承包人發(fā)起的。但國內(nèi)承包商未能按期索賠而導(dǎo)致索賠權(quán)利喪失的現(xiàn)象普遍存在，綜合分析，主要存在主客觀兩方面原因。

（一）主觀原因

1.缺乏工程索賠時效意識。國內(nèi)工程行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)仍存在重執(zhí)行輕合同的觀念，很多承包商存在索賠意識淡薄或缺失的現(xiàn)象，未能敏銳及時地掌握已經(jīng)存在或潛在的索賠機(jī)會，并對其進(jìn)行有效跟蹤，進(jìn)而導(dǎo)致沒有及時主張。

2.提出工程索賠的顧慮較多。很多承包商認(rèn)為索賠是對發(fā)包人意志的違背，會破壞雙方之間的友好關(guān)系，考慮以后的長期合作，特別是面臨著有限的市場份額和日益激烈的市場競爭，擔(dān)心索賠會導(dǎo)致后續(xù)其他項目中標(biāo)概率的降低。

3.對工程索賠存在認(rèn)識誤區(qū)。很多承包商將工程索賠認(rèn)定為經(jīng)濟(jì)和（或）工期方面的懲罰，甚至認(rèn)為索賠只是談判的籌碼，而不是正常商業(yè)往來中能夠獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期補(bǔ)償行為，因此錯過了索賠的最佳時期。

（二）客觀原因

1.工程合同執(zhí)行與商務(wù)管理不對稱。在實踐中，常常因出現(xiàn)施工人員見不到合同、商務(wù)人員不參與施工等現(xiàn)象，導(dǎo)致現(xiàn)場變更、停工、發(fā)生損失等方面信息的不對稱，跟蹤項目執(zhí)行進(jìn)展及相關(guān)信息不及時，致使項目商務(wù)索賠和實際項目管理的脫節(jié)，不能全面及時把控索賠進(jìn)度與索賠時機(jī)。

2.未能正確提出索賠主張。工程項目管理更側(cè)重于行業(yè)規(guī)范和技術(shù)指標(biāo)，對合同條款和法律條文的理解較為薄弱，發(fā)生索賠事件后，雖在索賠時效期間內(nèi)提出了索賠請求，但因表述不當(dāng)，未能明確表達(dá)出索賠意向，導(dǎo)致未被認(rèn)定為有效的索賠請求，進(jìn)而錯過了合同約定的索賠時效期間。

3.索賠證據(jù)資料不足。證據(jù)不足時，索賠請求很難得到發(fā)包人的認(rèn)可，故在證據(jù)不足時，承包人常會出現(xiàn)怠于行使索賠權(quán)的現(xiàn)象，從而導(dǎo)致索賠超期。證據(jù)不足主要體現(xiàn)在兩方面：一是沒有證據(jù)，項目執(zhí)行的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)或重要事項沒有形成可供查證的證據(jù)材料，在取得口頭承諾后未及時跟進(jìn)，未進(jìn)一步獲得對索賠材料的書面確認(rèn)，導(dǎo)致無法證實，或形成書面材料后沒有妥善保管，導(dǎo)致無從查證;二是證據(jù)不全，留存或收集的證據(jù)不全面、不完整，未能及時固定可以支持項目索賠的第一手資料。

四、關(guān)于避免承包商逾期索賠失權(quán)的建議

鑒于目前行業(yè)慣例及司法實踐均傾向于支持工程索賠時效制度的有效性，工程項目承包商要警惕索賠事件的發(fā)生，摒棄對索賠的主觀偏見，以便在索賠中取得相對有利的地位。

（一）前期商務(wù)談判把控

合同是執(zhí)行的基礎(chǔ)，是權(quán)利和義務(wù)的源頭，為了避免工程項目執(zhí)行中出現(xiàn)不必要的風(fēng)險和損失，在合同簽訂前的商務(wù)談判階段，要全面審慎，為后期工作順利開展奠定基礎(chǔ)。

1.爭取排除不利條款。由于逾期發(fā)出索賠通知面臨著索賠權(quán)利喪失的巨大風(fēng)險，在工程承包合同簽署階段，合同商務(wù)人員應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注擬簽訂合同中所有與時間和時效相關(guān)的條款，加強(qiáng)風(fēng)險管控，在投標(biāo)條件、談判條件允許的情況下，爭取避免“索賠期限內(nèi)未提出索賠要求視為放棄索賠權(quán)利”等類似條款出現(xiàn)在合同文本，從而減少索賠權(quán)利喪失的風(fēng)險。

2.界定索賠事件并約定送達(dá)地址。承包商可以爭取將合同中未明確約定具體處理方法的、對承包商造成實際損失的事件定義為必須索賠事件，將合同中對發(fā)承包雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系影響比較模糊、不易明確責(zé)任方的事件定義為可以索賠事件，以求有理有據(jù)地開展索賠工作，便于更好地與發(fā)包人進(jìn)行商務(wù)斡旋，增加商務(wù)籌碼。同時，合同條款中應(yīng)明確約定合同雙方的有效送達(dá)地址，并明確該地址應(yīng)作為商事往來地址及司法送達(dá)地址，避免出現(xiàn)在合同執(zhí)行和索賠階段因?qū)Ψ骄懿唤邮蘸�件、下落不明等情況而導(dǎo)致的索賠受阻。

（二）全流程合同監(jiān)管

在工程項目執(zhí)行過程，承包商要注重合同的跟蹤、監(jiān)督和管理，避免在中后期出現(xiàn)仲裁訴訟等復(fù)雜情況。

1.提升合同商務(wù)管理理念。正確認(rèn)識工程索賠只是正常商業(yè)往來中費(fèi)用補(bǔ)償和（或）工期補(bǔ)償?shù)囊环N形式，尊重客觀事實，要提升索賠觀念。注重引入商務(wù)管理人才，做到全流程各節(jié)點(diǎn)的有效監(jiān)管，必要時要及時聘請有經(jīng)驗的律師，以便提供專業(yè)法律意見，同時聘請有經(jīng)驗的商務(wù)工程師，以便掌握合同的進(jìn)展及細(xì)節(jié)，實現(xiàn)各崗位相互配合，準(zhǔn)確把控索賠程序。

2.及時、正確地行使索賠權(quán)利。發(fā)生索賠事件后，盡可能在合同約定的索賠時效期間內(nèi)發(fā)出索賠通知（如果來不及備妥合同要求的所有信息和文件，可以后續(xù)盡快補(bǔ)足），將主觀感情與客觀事實區(qū)分開來。但如果在合同履行階段，始終未曾提出過書面索賠，后期提出索賠會導(dǎo)致對方及第三方懷疑提出索賠的意圖，從而產(chǎn)生不利的后果。關(guān)于工程索賠時效期間的起算點(diǎn)，對于瞬間發(fā)生的事件，應(yīng)自發(fā)生之日起算;對于持續(xù)發(fā)生的事件，應(yīng)該在首次發(fā)生之日起算;如承包商確未得知索賠事件的發(fā)生，最遲也應(yīng)在知道延期或費(fèi)用增加的情況后盡快書面發(fā)出索賠通知。

索賠通知應(yīng)按照合同明確規(guī)定的形式和內(nèi)容要求發(fā)出，明確表明索賠意圖，并說明理由�？梢园凑� “索賠事件—合同規(guī)定—索賠請求”的順序組織索賠通知，并梳理提交支持性文件。建議在通知中寫明“索賠”或“要求補(bǔ)償或賠償”之類文字，以“索賠通知”或“索賠函”為標(biāo)題，避免出現(xiàn)能否構(gòu)成索賠通知的爭議。如果通知中僅對事件或情況進(jìn)行了描述，但卻沒有明確出現(xiàn)“索賠”字樣或表達(dá)出索賠的意思，那么該通知很可能會引發(fā)爭議，帶來不能被認(rèn)定為有效索賠通知的風(fēng)險。

索賠通知最遲也應(yīng)于竣工結(jié)算時發(fā)出，如在這一階段仍未提出，一般將被視為自行放棄索賠權(quán)利。結(jié)算之后，將以“結(jié)算協(xié)議”作為執(zhí)行依據(jù)，同時科學(xué)合理地做好風(fēng)險評估。

3.強(qiáng)化證據(jù)的收集和保存工作。證據(jù)是推斷合同當(dāng)事人真實意思表示的唯一依據(jù)，要注重書面證據(jù)，不要輕信口頭承諾，避免出現(xiàn)舉證不能的情形。證據(jù)的證明內(nèi)容應(yīng)包括：索賠事件的發(fā)生、明確提出工期順延或賠付費(fèi)用的索賠要求、索賠提出的時間。無論何種類型的證據(jù)材料，均應(yīng)及時、妥善地做好索賠材料的收發(fā)記錄、簽收回執(zhí)并留存，以有效證明索賠事實的成立。

（三）逾期索賠風(fēng)險化解

如果承包商確實未能在合同約定的索賠時效期間內(nèi)提出索賠請求，可考慮從以下幾個方面尋找潛在突破口，以化解逾期索賠帶來的風(fēng)險。

1.是否約定失權(quán)后果。在工程承包合同簽署時，明確約定合同雙方未在索賠期限內(nèi)發(fā)出索賠通知的后果（即發(fā)出通知為正式索賠的前提條件），如果未明確約定，則在期限內(nèi)索賠通常會被認(rèn)定為程序性要求，逾期索賠得到支持的可能性較大。需要注意，即使合同中未約定逾期索賠將喪失索賠權(quán)，承包商未能按期索賠，也已構(gòu)成違約，可能會影響其主張的損害賠償?shù)姆秶�和金額。發(fā)包人可能會提出，如果承包商及早提出索賠，就不會繼續(xù)增加工作范圍，承包商應(yīng)為擴(kuò)大損失負(fù)責(zé)。

2.是否存在書面文件，能夠證明發(fā)包人單方免責(zé)或放棄追償、承包人正式提交過書面文件或進(jìn)行過協(xié)商、雙方存在變更約定。翻閱資料，確認(rèn)是否專用條款（如招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、發(fā)包人要求）或其他書面文件等，對承包商逾期索賠或某一部分損失做出過免責(zé)或放棄追償?shù)谋硎?凡在意向書、報告、會議紀(jì)要、洽商記錄、簽證單或聯(lián)系單、進(jìn)度計劃修訂說明、現(xiàn)場施工日志、施工周報、同期記錄、來往信函、現(xiàn)場記錄等書面文件中，包含了對索賠事件的描述且表明承包商主張索賠權(quán)利的意圖，或雖在約定的期限內(nèi)未向?qū)Ψ剿髻r，但采取了起訴或申請仲裁等行為，實踐中一般會認(rèn)為上述行為均是在行使索賠權(quán)，從而認(rèn)定未喪失索賠權(quán);對于已經(jīng)逾期的，承包商可以采取簽訂補(bǔ)充協(xié)議等形式，取得發(fā)包人關(guān)于工期順延或賠付費(fèi)用的“同意”，以實現(xiàn)順延工期、賠付費(fèi)用的效果，此種情況可視為對合同約定內(nèi)容的變更，變更約定應(yīng)盡量做到以書面的形式進(jìn)行雙方會簽，以避免后期結(jié)算過程中發(fā)生糾紛。如構(gòu)成合同的多個文件均對工程索賠時效做出了約定，發(fā)承包商應(yīng)盡力避免各種口徑文件約定的沖突，確因某些原因造成文件沖突的，一定要注意各合同文件的優(yōu)先級順序，盡量保證優(yōu)先級最高的文件中的相關(guān)約定為有利于己方的表達(dá)。

3.是否存在實際損失及主觀過錯。實際損失程度是對賠付的直接計量，是裁判機(jī)構(gòu)裁判的重要參考依據(jù)，行業(yè)慣例中一般也會基于公平原則，對實際損失進(jìn)行考量。如果實際損失非因承包商原因發(fā)生，法院在裁判時一般會予以權(quán)衡，從保護(hù)實體權(quán)利、維護(hù)交易安全出發(fā)，盡量避免當(dāng)事人之間利益嚴(yán)重失衡。另外，如果發(fā)包人存在違約行為，可以考慮主張違約責(zé)任，因為違約責(zé)任適用訴訟時效規(guī)定，一般會長于合同約定的索賠時效。

4.是否存在客觀阻礙的情形。如果存在客觀原因?qū)е鲁邪�商不能行使�?quán)利（如不可抗力、政府行為等），一般可以順延索賠時效期間的開始時間。如果存在合同無效情形，索賠條款將無從適用，索賠逾期失權(quán)也無法得到支持，此時可以要求適用不當(dāng)?shù)美�制度，返還已發(fā)生的費(fèi)用，獲得權(quán)利保護(hù)。

結(jié)語

工程索賠時效制度是一把“雙刃劍”，在賦予索賠方索賠權(quán)的同時，也對其行使權(quán)利的期間進(jìn)行限制，起到了均衡雙方權(quán)益、維護(hù)交易穩(wěn)定、促進(jìn)糾紛快速解決的作用，在行業(yè)慣例及司法實踐中被廣泛支持，是一種獨(dú)立的時效制度，對解決國內(nèi)工程索賠問題具有重大意義。工程索賠貫穿于工程項目開發(fā)和執(zhí)行的始終，國內(nèi)承包商要提升索賠時效理念，以索賠事實為出發(fā)點(diǎn)，以合同條款為依據(jù)，積極全面地做好項目執(zhí)行過程中的全流程商務(wù)索賠管理，避免出現(xiàn)因超過索賠時效期間導(dǎo)致索賠權(quán)喪失的尷尬境地，同時避免在工程完工后，可能會面臨的索賠籌碼喪失及單項索賠轉(zhuǎn)化為“一攬子”索賠的風(fēng)險，切實保護(hù)自身權(quán)益。

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