2Z208000 解決建設(shè)工程糾紛法律制度
2Z208010 糾紛主要種類(lèi)和法律解決途徑
一、建設(shè)工程糾紛的主要種類(lèi)
民事糾紛和行政糾紛
1.民事糾紛--民與民
（1）民事糾紛的分類(lèi)：財(cái)產(chǎn)（合同糾紛、損害賠償糾紛）、人身（名譽(yù)權(quán)糾紛、繼承權(quán)糾紛）
（2）民事糾紛的特點(diǎn)：主體法律平等、權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議、可處分性（財(cái)產(chǎn)）
合同糾紛、侵權(quán)糾紛最為普遍和重要的民事糾紛
2.行政糾紛---官與官、官與民
（1）行政糾紛的特征：從屬法律性、一定裁量性、單方意志性、強(qiáng)制性、無(wú)償為原則
（2）行政機(jī)關(guān)的行政行為種類(lèi)：行政許可、行政處罰、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政裁決
二、民事糾紛的法律解決途徑
主要途徑有：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟、爭(zhēng)議評(píng)審機(jī)制（新方式）
1.和解：民與民的自愿互諒，無(wú)須第三方介入，可以在民事糾紛的任何階段進(jìn)行
訴訟階段：和解--撤回起訴、中止訴訟---法庭制作調(diào)解書(shū)
仲裁階段：和解--裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)
和解后，不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，一方不履行，按照和解協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任，不能直接申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行
2.調(diào)解：第三方介入
主要方式：人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、司法調(diào)解、行業(yè)調(diào)解、專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)解
3.仲裁：一裁終局制度，仲裁裁決不能上訴，生效的仲裁裁決書(shū)和調(diào)解書(shū)，有權(quán)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行
（1）根據(jù)達(dá)成的協(xié)議，自愿將糾紛提交中立第三方作出裁決
（2）沒(méi)有仲裁協(xié)議，不能啟動(dòng)仲裁程序
（3）限于民商事仲裁，對(duì)于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁
（4）仲裁具有的特點(diǎn)：自愿性、專(zhuān)業(yè)性、獨(dú)立性、保密性、快捷性、執(zhí)行的強(qiáng)制性和廣泛性
4.訴訟：法院審理、裁判、執(zhí)行
原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人
（1）民事訴訟的特點(diǎn)：公權(quán)性、程序性、強(qiáng)制性、
公權(quán)性：人民法院代表國(guó)家意志行使審判權(quán)
程序性：訴訟三個(gè)階段（一審、二審、執(zhí)行程序）
三、行政糾紛的法律解決途徑
行政復(fù)議、行政訴訟
1.行政復(fù)議：向法定行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng) 民與官
（1）行政相對(duì)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為侵犯其合法權(quán)益，請(qǐng)求法定行政復(fù)議機(jī)關(guān)審查行政行為的合法性、適當(dāng)性
（2）行政復(fù)議的特點(diǎn)：行政機(jī)關(guān)侵犯合法權(quán)益、作出行政決定之后提出、向法定行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)、書(shū)面審查為主，不調(diào)解為原則
（3）不服復(fù)議決定，仍可訴訟
2.行政訴訟：向法院申請(qǐng) 民與官
（1）行政訴訟的特點(diǎn)：法院解決爭(zhēng)議、監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政、被告只能是行政機(jī)關(guān)、
2Z208020 民事訴訟制度 一、民事訴訟的法院管轄 1.管轄：法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限 （1）級(jí)別管轄：根據(jù)案件的性質(zhì)、影響、訴訟標(biāo)的的金額確定級(jí)別管轄（基層人民法院、中級(jí)、高級(jí)、最高級(jí)） （2）地域管轄： ¤一般地域管轄：”原告就被告“--被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn) ¤特殊地域管轄： 合同糾紛：由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，合同履行地主要指合同標(biāo)的的交付地點(diǎn) 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地 ¤專(zhuān)屬管轄：法律規(guī)定的 不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛 ¤協(xié)議管轄：書(shū)面約定案件管轄范圍 適用于合同糾紛、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛包括：物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán) 書(shū)面協(xié)議選擇：被告住所地、原告住所地、合同履行地、標(biāo)的物所在地、合同簽訂地、與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn) 不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定 施工合同糾紛適用于一般地域管轄、協(xié)議管轄、不適用于專(zhuān)屬管轄 地域管轄：被告住所地、合同履行地人民法院管轄 協(xié)議管轄：發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地范圍內(nèi)，人民法院管轄 （3）移送管轄和指定管轄 移送管轄：無(wú)管轄權(quán)，不屬于本院管轄，移送到有管轄權(quán)的法院，受送法院如認(rèn)為不屬于管轄范圍，不得再自行移送，要報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院 指定管轄：有管轄權(quán)，但特殊原因，不能行使，報(bào)請(qǐng)上級(jí)指定。如有管轄爭(zhēng)議，協(xié)商，協(xié)商不成報(bào)請(qǐng)共同上級(jí) （4）管轄權(quán)轉(zhuǎn)移：上級(jí)有權(quán)審理下級(jí)的第一審民事案件。上級(jí)對(duì)下級(jí)，無(wú)管轄權(quán)變有管轄權(quán) （5）管轄權(quán)異議：當(dāng)事人向受訴人民法院主張?jiān)摲ㄔ簾o(wú)權(quán)管轄，在提交答辯狀期間提出，受訴人民法院受理異議之日起15日內(nèi)作出裁定 二、民事訴訟當(dāng)事人和代理人 1.訴訟代理中，最常見(jiàn)的是委托訴訟代理人 訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或上訴，必須由委托人的特別授權(quán) 授權(quán)委托書(shū)僅寫(xiě)”全權(quán)代理“而無(wú)具體授權(quán)情形的，不能認(rèn)定為訴訟代理已獲特別授權(quán) 三、民事訴訟的證據(jù)和訴訟時(shí)效 1.民事訴訟的證據(jù) （1）證據(jù)的種類(lèi)：陳述、書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)、證言、鑒定意見(jiàn)、勘驗(yàn)筆錄 （2）證據(jù)的保全 證據(jù)可能滅世或以后難以取得情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或申請(qǐng)仲裁前，向證據(jù)所在地、被申請(qǐng)人住所地或有管轄權(quán)人民法院申請(qǐng)保全證據(jù) 申請(qǐng)證據(jù)保全，需要提供擔(dān)保 （3）證據(jù)的應(yīng)用 證據(jù)應(yīng)用的內(nèi)容：證明對(duì)象、舉證責(zé)任、證據(jù)收集、證明過(guò)程、證明標(biāo)準(zhǔn) ¤舉證時(shí)限（有效舉證期限） 一審普通程序?qū)徖砻袷掳讣�，人民法院指定�?dāng)事人舉證的時(shí)限不得少于30日，人民法院征得雙方同意后，可以少于30日 簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣�，人民法院指定的舉證期限可以少于30日 ¤質(zhì)證：當(dāng)事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明、辯駁 證人的質(zhì)證：出庭作證，不得旁聽(tīng)法庭審理，審判人員和當(dāng)事人可以對(duì) 證人詢(xún)問(wèn) 鑒定人的質(zhì)證：出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢(xún)， 經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn) ¤認(rèn)證：證據(jù)的審核認(rèn)定 法院審查判斷 審核認(rèn)定的規(guī)則： 對(duì)單一證據(jù)的審核認(rèn)定：證據(jù)與案件的關(guān)聯(lián)程度，各證據(jù)之間的聯(lián)系綜合審查判斷 不能作為或不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的證據(jù)：非法的、瑕疵證據(jù) 可以作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的證據(jù) 數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力 2.民事訴訟時(shí)效 （1）法定時(shí)效期間，未向法院提起訴訟，依據(jù)法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度 超過(guò)訴訟時(shí)效期間起訴，如果符合民事訴訟法規(guī)定的起訴條件，法院仍然應(yīng)當(dāng)受理 超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效的限制；超過(guò)訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過(guò)訴訟時(shí)效為由反悔的，不予支持 當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯的，法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問(wèn)題闡明和主動(dòng)適用訴訟時(shí)效進(jìn)行裁判 （2）不適用訴訟時(shí)效的情形 可以對(duì)債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯，但如下債權(quán)請(qǐng)求權(quán)不予支持：存款、債券、投資關(guān)系產(chǎn)生的出資請(qǐng)求權(quán)、其他 （3）訴訟時(shí)效的種類(lèi) 普通訴訟時(shí)效：2年 短期訴訟時(shí)效：1年，身體受傷害賠償?shù)摹⒕芨蹲饨?特殊訴訟時(shí)效：國(guó)家貨物買(mǎi)賣(mài)合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議的時(shí)效為4年，海上貨物運(yùn)輸為1年 權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期限：實(shí)際侵害超過(guò)20年的，不予保護(hù) （4）訴訟時(shí)效期間：從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害起計(jì)算 （5）訴訟時(shí)效的中止和中斷 中止：老天造成、客觀(guān)、外界的原因；訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算 中斷：當(dāng)事人行為造成的，提起訴訟、提出要求或同意履行義務(wù)而中斷，中斷后，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算 四、民事訴訟審判和執(zhí)行程序 審判程序：一審程序、二審程序、審判監(jiān)督程序 （一）審判程序 1.一審程序：起訴--受理---開(kāi)庭審理---簡(jiǎn)易程序 普通程序：立案之日6個(gè)月內(nèi)審結(jié) 簡(jiǎn)易程序：立案之日3個(gè)月內(nèi)審結(jié) 受理：符合起訴條件的，7日內(nèi)立案 簡(jiǎn)易程序：標(biāo)的額為各省市上年度就業(yè)人員年平均工資30%以下的，實(shí)行一審終審 2.二審程序：上訴程序、終審程序 上訴期間：不服一審判決的，在判決書(shū)送達(dá)之日15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴；不服第一審裁定的，在裁定書(shū)送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)提起上訴 上訴狀：通過(guò)原審法院提出；直接向第二審法院上訴的，二審法院5日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院 3.審判監(jiān)督程序：再審程序---翻案 （1）有審判監(jiān)督權(quán)限的法定機(jī)關(guān)或當(dāng)事人申請(qǐng)，人民法院對(duì)判決、裁定、調(diào)解書(shū)再次審理的程序 （2）人民法院提起再審程序：必須是判決有錯(cuò)誤，裁定中止原判決的執(zhí)行 （3）當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽�，不停止判決、裁定的執(zhí)行。人民法院收到再審申請(qǐng)書(shū)3個(gè)月內(nèi)審查 （4)申請(qǐng)?jiān)賹彽臅r(shí)間：翻案時(shí)效 在判決、裁定生效后6個(gè)月內(nèi)提出申請(qǐng)?jiān)賹�，不適用中止、中斷和延長(zhǎng)的規(guī)定 （5）人民檢察院的抗訴 （二）民事訴訟執(zhí)行程序 審判程序是產(chǎn)生裁決書(shū)的過(guò)程，執(zhí)行程序是實(shí)現(xiàn)裁決書(shū)內(nèi)容的過(guò)程 1.執(zhí)行程序的概念：人民法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)依法采取強(qiáng)制措施 2.執(zhí)行根據(jù) 是當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行、人民法院移交執(zhí)行、人民法院采取強(qiáng)制措施的依據(jù) 執(zhí)行根據(jù)的主要內(nèi)容：（1）人民法院制作的民事判決書(shū)、裁定書(shū)、生效的調(diào)解書(shū)等 （2）人民法院作出的刑事判決書(shū)、裁定書(shū) （3）仲裁機(jī)構(gòu)制作的生效仲裁裁決書(shū)、仲裁調(diào)解書(shū) （4）公正機(jī)構(gòu)作出的公證債權(quán)文書(shū) （5）人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定、執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定 （6）支付令 3.執(zhí)行管轄：財(cái)產(chǎn)部分，由被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行；其他的，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行 4.執(zhí)行程序 執(zhí)行申請(qǐng)---執(zhí)行開(kāi)始---向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行（申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)6個(gè)月內(nèi)未執(zhí)行的，可以申請(qǐng)） 2Z208030 仲裁制度
仲裁的三項(xiàng)基本制度：
1.協(xié)議仲裁制度：必須依法訂立仲裁協(xié)議，才可以仲裁
2.排除法院管轄制度：仲裁、訴訟只能選擇一個(gè)，有效的仲裁協(xié)議可以排除法院的管轄權(quán)
3.一裁終局制度：裁決作出后，再申請(qǐng)仲裁或者訴訟，不予受理；除非裁決被撤銷(xiāo)，可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，或起訴
一、仲裁協(xié)議和仲裁受理
（一）仲裁協(xié)議
1.仲裁協(xié)議的形式：采用書(shū)面形式，口頭無(wú)效；包括合同中訂立的仲裁條款和其他書(shū)面形式達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議
可以表現(xiàn)為合同中訂立的仲裁條款、獨(dú)立于合同而存在的仲裁協(xié)議書(shū)
2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容
合法有效的仲裁協(xié)議的法定內(nèi)容:
（1）請(qǐng)求仲裁的意思表示：表示要明確，確定，否則無(wú)效
（2）仲裁事項(xiàng)：爭(zhēng)議，當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中約定�？梢詤f(xié)議補(bǔ)充
（3）選定仲裁委員會(huì)：仲裁協(xié)議中約定2個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇一個(gè)，否則協(xié)議無(wú)效。
3.仲裁協(xié)議的效力
對(duì)當(dāng)事人的法律效力：只能仲裁
對(duì)法院的約束力：排他
對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力：不可超出仲裁范圍
仲裁協(xié)議的獨(dú)立性：合同無(wú)效，仲裁協(xié)議有效
仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)：有異議，在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出，雙方請(qǐng)求裁定對(duì)象不同的，由人民法院裁定
當(dāng)事人申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定仲裁機(jī)構(gòu)所在地中級(jí)人民法院管轄，不明確的，仲裁協(xié)議簽訂地或被申請(qǐng)人住所地的中級(jí)人民法院管轄
（二）仲裁受理
1.條件：有效仲裁協(xié)議、具體的請(qǐng)求和事實(shí)、受理范圍
2.審查與受理：收到仲裁申請(qǐng)書(shū)之日起5日內(nèi)審查是否符合受理?xiàng)l件
3.財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全：（1）向仲裁委員會(huì)提出書(shū)面申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)將保全轉(zhuǎn)交被申請(qǐng)人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地或證據(jù)所在地有管轄權(quán)限的人民法院裁定
（2）或者直接向有管轄權(quán)的人民法院提出保全申請(qǐng)
保全措施后30日內(nèi)不依法申請(qǐng)仲裁的，人民法院解除保全
二、仲裁審理的法定程序
法定程序：仲裁庭組成、開(kāi)庭和審理、仲裁和解與調(diào)解、仲裁裁決
1.仲裁庭組成
普通程序：3人，各自選1人+共同選1人（首席仲裁員）
簡(jiǎn)單程序：1人，共同選定
2.開(kāi)庭和審理
（1）當(dāng)事人協(xié)議不開(kāi)庭的，可以書(shū)面審理
（2）仲裁不公開(kāi)進(jìn)行，當(dāng)事人協(xié)議公開(kāi)的，可以公開(kāi)進(jìn)行，涉及國(guó)家秘密除外
（3）仲裁庭可以作出缺席裁決：申請(qǐng)人缺席，視為撤回仲裁申請(qǐng)；被申請(qǐng)人缺席，仲裁庭可以缺席審理并作出裁決
3.仲裁和解與調(diào)解
（1）仲裁和解：申請(qǐng)仲裁后，可以自行和解，達(dá)成和解協(xié)議（和解可以在任何階段執(zhí)行）---
可以撤回仲裁申請(qǐng)，反悔的，仍可以根據(jù)原仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁---重新發(fā)動(dòng)仲裁
可以申請(qǐng)仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議制作裁決書(shū)，不能重新發(fā)動(dòng)仲裁
（2）仲裁調(diào)解：仲裁庭作出裁決前，雙方同意下，主持調(diào)解
調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，當(dāng)事人可以撤回仲裁申請(qǐng)，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作調(diào)解書(shū)或裁決書(shū)，簽字生效
調(diào)解不成的，及時(shí)作出裁決，裁決書(shū)作出生效
（3）仲裁裁決
3人：服從多數(shù)，服從首席仲裁員
三、仲裁裁決的執(zhí)行
（1）仲裁裁決的執(zhí)行效力：當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，申請(qǐng)執(zhí)行有效期2年
（2）仲裁裁決的不予執(zhí)行
仲裁翻案，錯(cuò)案才能翻
沒(méi)有仲裁協(xié)議的、無(wú)權(quán)仲裁、違反法定程序、證據(jù)偽造、隱瞞證據(jù)、仲裁員違法行為
法院裁定不予執(zhí)行，當(dāng)事人重新達(dá)成仲裁協(xié)議，可以仲裁，可以訴訟
2Z208040 調(diào)解與和解制度
一、調(diào)解：公了 第三人主持下進(jìn)行
人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、法院調(diào)解、專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)解
二、和解：自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，沒(méi)有第三人參與
（1）階段：訴訟前、訴訟中、執(zhí)行中、仲裁中
（2）和解的效力;和解協(xié)議不具有強(qiáng)制性 2Z208050 行政強(qiáng)制、行政復(fù)議、行政訴訟制度
一、行政復(fù)議---民告官
1.當(dāng)事人申請(qǐng)和參加下，上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)的行政行為進(jìn)行審查合法性和適當(dāng)性
2.申請(qǐng)時(shí)效：知道具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)
3.行政復(fù)議的范圍（官---民）
（1）行政處罰不服、行政強(qiáng)制措施不服、認(rèn)為侵犯合法、認(rèn)為違法、認(rèn)為沒(méi)有依法辦理
（2）不能提起行政復(fù)議的：
行政處分（官--官）、行政機(jī)關(guān)對(duì)民間糾紛的調(diào)解（民---民）
不可以復(fù)議，不可訴訟的：抽象行政行為（官--全民）、行政批復(fù)和行政處罰（官--官）、行政機(jī)關(guān)對(duì)民間糾紛的調(diào)解（民--民）
4.行政復(fù)議受理：5日審查，依法決定是否受理
5.行政復(fù)議決定：受理行政復(fù)議申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定
