受此次疫情的影響,復(fù)工后工程的施工成本可能會在以下方面增加,這些增加的成本如何分擔(dān),需要具體情況具體分析。
1防控疫情措施增加費用
如前所述,工程項目開復(fù)工后,必須采取政府主管部門要求的防控疫情措施,建筑企業(yè)也應(yīng)根據(jù)項目的具體情況采取防控疫情的具體措施,包括完善工地封閉措施、完善人員防控措施、日常監(jiān)測監(jiān)控等,這些措施均會導(dǎo)致費用的發(fā)生。
我們認為,這些防控措施一方面是為了執(zhí)行政府主管部門的強制要求,另一方面也是為了減少和防止疫情對項目實施造成影響,此種費用的性質(zhì)類似于新增了一項非因承包人原因所導(dǎo)致的措施項目,因此,我們建議,此項費用應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。
2疫情導(dǎo)致的人材機價格上漲增加費用
從目前疫情的發(fā)展來看,工程開工后,人材機價格上漲是一個大概率事件。那么,人材機價格上漲的成本增加應(yīng)如何分擔(dān)呢?這是一個復(fù)雜的問題。
其一,人材機價格上漲的原因是多方面的。價格上漲是否僅為此次疫情所導(dǎo)致的,有沒有其他因素導(dǎo)致人材機價格的上漲,需要分析清楚。但是,事實上,各種因素糾纏在一起,是很難分清的。建筑企業(yè)欲主張調(diào)整合同價款,需要提供相關(guān)證據(jù),證明相關(guān)的漲價是此次疫情所導(dǎo)致;
其二,即便漲價是因此次疫情所導(dǎo)致,作為不可抗力影響的一個結(jié)果,在合同沒有約定、法律沒有規(guī)定的情況下,發(fā)包人是否有義務(wù)分擔(dān)此種漲價損失,肯定存在爭議。
鑒于此,我們建議:首先,發(fā)承包雙方應(yīng)按照合同約定的人材機調(diào)價條款約定處理此次漲價問題,通常施工合同會約定人材機價格漲跌超過一定幅度的情況下,雙方可按照合同約定的調(diào)價方法調(diào)整合同價款;關(guān)注微信公眾號:建設(shè)工程之家
其次,如合同約定為固定價格,不隨人材機價格漲跌而調(diào)整,此時需要考慮是否可適用情勢變更原則處理,如果價格漲幅嚴重超出建筑企業(yè)預(yù)期,不屬于正常的商業(yè)風(fēng)險了,我們認為,可以考慮按照情勢變更原則處理,建筑企業(yè)有權(quán)要求變更相應(yīng)的價格條款;
最后,如因為各方面條件限制,無法適用情勢變更原則處理,且價格漲幅確實令建筑企業(yè)遭受重大損失,可考慮按照公平原則處理,由發(fā)包人適當承擔(dān)部分漲價損失。
3管理費用的增加
由于疫情的影響,各項生活服務(wù)項目、生活物資、辦公用品等亦可能發(fā)生較大漲幅,因此導(dǎo)致建筑企業(yè)的施工成本增加,對于此種費用的增加,由于比較瑣碎,具體金額難于計算,因果關(guān)系也難于判斷,占工程款的比例不高,且由發(fā)包人承擔(dān)此種費用沒有明確的法律和合同依據(jù),我們認為,此種費用的增加應(yīng)由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。
4施工單位的停工費用如何分擔(dān)
我國現(xiàn)行法律并沒有對不可抗力所造成的損失如何分擔(dān)作出規(guī)定。因此,一般應(yīng)按照合同約定來處理,如果合同沒有約定,應(yīng)該按照公平原則來處理。
以《示范文本》為例,不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和(或)工期延誤等后果,由合同當事人按以下原則承擔(dān):=
永久工程、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞,以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān);
承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān);
發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失;
因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù),已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的,應(yīng)當順延工期,由此導(dǎo)致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān),停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān);
因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`,發(fā)包人要求趕工的,由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔(dān);
承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費用由發(fā)包人承擔(dān)。
雖然《示范文本》作了以上較為明確的約定,但實際上,仍然不足于涵蓋實踐中可能遇到的具體問題,我們就實踐中容易產(chǎn)生爭議的部分具體分析如下:
(一)建筑企業(yè)的停工費用包括哪些
根據(jù)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部頒發(fā)的《建筑安裝工程費用項目組成》(建標[2013]44號)的規(guī)定,建筑安裝工程費按照費用構(gòu)成要素劃分,包括人工費、材料設(shè)備費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、規(guī)費和稅金。關(guān)注微信公眾號:施工管理技術(shù)
其中人工費包括計時工資或計件工資、獎金、津貼補貼、加班加點工資及特殊情況下支付的工資;
材料費包括材料原價、運雜費、運輸損耗費、采購及保管費;施工機具使用費包括施工作業(yè)所發(fā)生的施工機械、儀器儀表使用費或其租賃費;企業(yè)管理費是指建筑安裝企業(yè)組織施工生產(chǎn)和經(jīng)營管理所需的費用。
內(nèi)容包括:管理人員工資、辦公費、差旅交通費、固定資產(chǎn)使用費、工具用具使用費、勞動保險和職工福利費、勞動保護費、財務(wù)費等;
利潤是指建筑企業(yè)完成所承包工程獲得的盈利。規(guī)費是指按國家法律、法規(guī)規(guī)定,由省級政府和省級有關(guān)權(quán)力部門規(guī)定必須繳納或計取的費用。包括:社會保險費、住房公積金、工程排污費等;稅金是指增值稅等。根據(jù)以上費用組成項目的規(guī)定,我們整理出以下可能涉及的停工費用:
人工費(勞務(wù)人員工資)、材料設(shè)備費(一般僅指需要采取特別保管或倉儲措施的材料設(shè)備中的保管或倉儲費用、周轉(zhuǎn)材料租賃費等)、施工機具費用(主要指其中的租賃費、折舊費等)、企業(yè)管理費(主要指其中的管理人員工資及相關(guān)費用,特殊情況下還包括財務(wù)費等費用)、規(guī)費(僅在實際發(fā)生時)、稅金(建筑企業(yè)開具發(fā)票時需要交納)。
當然,不同項目處于不同的施工階段,工程內(nèi)容亦不相同,涉及的停工費用也會有所區(qū)別。
(二)建筑企業(yè)的停工費用如何計算
根據(jù)法律規(guī)定和《示范文本》約定,我們認為,建筑企業(yè)的停工損失應(yīng)僅指其實際支出的直接損失,不包括間接損失和預(yù)期利潤損失。
因此,建筑企業(yè)的停工損失應(yīng)按其實際支出的費用來計算:勞務(wù)人員工資應(yīng)按其在停工期間實際支出的未進入工程款計算的款項計算;材料設(shè)備中的特殊保管和倉儲費用,應(yīng)按停工期間經(jīng)發(fā)包人或監(jiān)理人簽認的費用計算,周轉(zhuǎn)材料的租賃費按實際租賃費用計。粰C械租賃費、折舊費等應(yīng)按停工期間實際支出的租賃費或按規(guī)定計提的折舊費計算;企業(yè)管理費應(yīng)僅計算停工期間建筑企業(yè)發(fā)給本項目專屬管理人員的工資,如建筑企業(yè)存在墊資等情況的,根據(jù)具體情況計算部分財務(wù)費用;規(guī)費和稅金按照實際發(fā)生計取。不應(yīng)該計取利潤。
除以上費用外,作為臨時設(shè)施的活動板房、臨時占地等的費用,應(yīng)按停工期間實際支出計算。
(三)建筑企業(yè)的停工費用如何分擔(dān)
我國法律并未規(guī)定不可抗力造成的損失如何分擔(dān),《示范文本》也只是要求合理分擔(dān),未明確約定分擔(dān)比例。
我們建議,建筑企業(yè)的停工費用明細首先要經(jīng)過發(fā)包人的審核和確認,至于雙方各分擔(dān)多少,我們建議雙方協(xié)商確定。在確定各自分擔(dān)比例時,可以著重考慮以下因素:承包人利潤率、承包人虧損金額、發(fā)包人的承受能力、發(fā)包人的獲得情況、發(fā)包人的損失情況、承包人損失金額的大小、承包人的履約表現(xiàn)、損失大小占承包合同標的額的比例等。
此外,根據(jù)《示范文本》的約定,建筑企業(yè)在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費用由發(fā)包人承擔(dān),但這些費用不得與上述停工費用重復(fù)主張。