施工合同文件約定了發(fā)包人、承包人在項目施工中應(yīng)遵守的規(guī)則,載明了雙方各自的職責(zé)和義務(wù),以及任何一方違約時應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,是項目管理非常重要的文件。作者指出了當(dāng)前編制施工合同文件主要存在的問題,提出了如何編制一份符合項目施工實際、利于項目管理的施工合同文件的建議。
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,在基本建設(shè)領(lǐng)域進行了以項目法人負責(zé)制、招標(biāo)投標(biāo)制和建設(shè)監(jiān)理制等三項制度為中心的建設(shè)管理體制改革。施工合同文件是招標(biāo)投標(biāo)的結(jié)果,是發(fā)包人、承包人在招標(biāo)投標(biāo)的基礎(chǔ)上經(jīng)過談判、簽署形成的書面文件。在該文件中,雙方約定了在項目施工中應(yīng)遵守的規(guī)則,載明了雙方各自的職責(zé)和義務(wù),以及任何一方違約時應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。施工合同文件還是監(jiān)理工程師在項目施工過程中對合同雙方實行監(jiān)督、控制、管理的依據(jù),以求最終達到在限定的時間內(nèi),在合理的資源消耗范圍內(nèi),實現(xiàn)項目建設(shè)目標(biāo)。因此施工合同文件是項目施工管理非常重要的文件。
當(dāng)前編制施工合同文件主要存在以下方面的問題:
1、施工合同文件應(yīng)包括:合同協(xié)議書、中標(biāo)通知書、雙方約定的合同價格(已標(biāo)價的工程量清單)、專用條款、通用條款、技術(shù)條款和設(shè)計(包括圖紙)以及其他雙方確認進入合同的有關(guān)文件。施工合同文件的基礎(chǔ)主要是招標(biāo)文件,有的人簡單地認為合同文件就是招標(biāo)文件加上投標(biāo)文件,或者籠統(tǒng)地認為招標(biāo)文件、投標(biāo)文件都是合同的組成部分,這是不確切的。這是因為投標(biāo)文件是投標(biāo)人對招標(biāo)文件的響應(yīng),這種響應(yīng)往往存在某些偏差或矛盾,兩個文件放在一起就會無所適從、無法執(zhí)行;在合同談判中還會有某些既不同于招標(biāo)文件又異于投標(biāo)文件的新約定;其次招標(biāo)文件與投標(biāo)文件都包括了一些招、投標(biāo)階段的內(nèi)容,如投標(biāo)須知、格式、投標(biāo)人業(yè)績證明等,這些都不屬于合同的內(nèi)容,當(dāng)然不應(yīng)進入合同。
2、發(fā)包人招標(biāo)時,招標(biāo)文件的編制者不熟悉項目管理的有關(guān)法規(guī),未能對設(shè)計文件和圖紙深入閱讀,不明了項目施工的全過程,使得合同內(nèi)容存在遺漏甚至錯誤。當(dāng)施工出現(xiàn)問題時,無法從合同中找到明確和適用的約定去解決,從而引起合同爭議和索賠,影響發(fā)包人、承包人和監(jiān)理工程師之間的關(guān)系。
3、有的合同編制者,存在認識上的片面性,他們認為在項目施工中技術(shù)問題是第一位的,商務(wù)問題是不重要的;或則他們是技術(shù)方面的專家,不是商務(wù)方面的專家,在合同技術(shù)條款編制上做的很完善,而對商務(wù)條款則疏于詳細研究和仔細斟酌。殊不知,商務(wù)問題是任何一個建設(shè)項目首先和必然遇到的問題,任何技術(shù)問題最終都會體現(xiàn)在商務(wù)問題上。我在自己的工作中遇到的國際承包商,他們對商務(wù)問題都看得非常重,在其項目管理班子內(nèi)配備有數(shù)量很多的商務(wù)專家,專門依據(jù)施工現(xiàn)場的實際研究合同的不足和漏洞,以期找出提出索賠的各種可能依據(jù),尋求在原合同價格以外取得更多經(jīng)濟利益的途經(jīng)。
4、合同文本的編制者,雖然使用了通用的、有權(quán)威的合同范本,但對范本研究得不深,未能理解范本中各條款的確定原則和正確含義,未能從項目施工的實際出發(fā)有針對性地編寫專用條款,以補充和修改范本的通用條款,使得合同文本的效能出現(xiàn)漏洞。
在項目施工中,合同雙方雖然有一個共同的目標(biāo)是把工程建設(shè)好,但在經(jīng)濟利益上,在具體問題的責(zé)任承擔(dān)上,常常是處于矛盾的地位,這是客觀存在。因此編制合同的全過程要力求嚴(yán)謹、明確,針對項目施工實際對可能出現(xiàn)的問題,包括設(shè)計問題、工程地質(zhì)問題及所有問題處理的原則、方法、程序和依據(jù),都要事先有一個明確的約定,不要在發(fā)生問題后再去討論,那時將會有很多困難,處理不當(dāng)就會引起合同糾紛,給項目建設(shè)帶來極為不利的后果,嚴(yán)重者最終影響到項目建設(shè)的成敗。