建設工程分包合同的民事責任關系問題

　　1建筑工程分包合同的民事責任主要涉及到工程的工期、質(zhì)量、造價、安全等方面，這里不去討論民事責任的具體內(nèi)容，而討論民事責任關系問題。之所以談這個問題，是因為在這個問題上，我國《合同法》和《建筑法》較之傳統(tǒng)民法理論有較大的突破;并且這種突破尚未引起有關建設(建筑)行政主管部門和分包合同當事人的充分注意。

　　在總包合同和分包合同的聯(lián)系結構中，建設單位與分發(fā)包人之間存在合同法律關系，故分發(fā)包人按總包合同的約定對發(fā)包人負責。分發(fā)包人與分承包人之間也存在合同法律關系，分承包人按分包合同的約定對分發(fā)包負責。這兩個合同關系彼此相對獨立。然而，分包人與發(fā)包人之間則不存在合同法律關系。按照傳統(tǒng)民法中的合同相對性原則，合同關系是當事人之間的特別關系，債務人僅僅對債權人負有對待給付義務及附隨義務，其他第三人不能享有權利和承擔義務，進而會導致：如果因為分承包人的行為引起總包合同的不履行或不適當履行，分發(fā)包人須向建設單位承擔違約等責任，分發(fā)包人只有在向建設單位承擔責任后，才有權向分承包人追償，但建設單位卻無權直接追究分承包人不履行行為的違約責任。

　　但是，《合同法》第272條規(guī)定：“…，第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。…”《建筑法》第29條第2款同時規(guī)定：“…總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。…”這里所謂連帶責任是指，對分包工程發(fā)生的違約等責任，建設單位既可以向分發(fā)包人請求賠償，也可以向分承包人請求賠償，分發(fā)包人或分承包人進行賠償后，有權利根據(jù)分包合同對不屬于自己的責任賠償向另一方追償。很顯然，這里已突破了合同相對性原則。這無疑增大了分發(fā)包人的賠償責任，故能促進分承包人的履約意識并加強管理。此外，這種連帶責任關系，在上述兩部法律中均屬強制性規(guī)定，不以當事人的約定而排除，如分包合同中有相反約定，則屬無效條款。上述規(guī)定顯然對建設單位有利，在我國實施的建設工程，如有外國(總)承包人參加，我國的建設單位應當在選擇合同適用的法律時力爭選擇適用我國法律。一般情況下，依賴于總包合同而存在的分包合同與總包合同適用相同的法律，故分包人也須對建設單位負責。

　　然而，如果建設單位的過錯導致分包合同不能履行給分包人造成損失，則分承包人只能向分發(fā)包人請求賠償;分發(fā)包人賠償后，有權根據(jù)總包合同向發(fā)包人追償。

　　2實踐中，建設單位按約支付工程進度款后，分發(fā)包人卻不及時地向分包承包人撥付分包部分的相應款項，造成分包人生產(chǎn)困難、職工生活困難的現(xiàn)象時而有之。在我國當前的建筑市場上，分承包人所處的這種弱勢地位，已經(jīng)引起地方建設(建筑)行政主管部門注意。于是有些地方法規(guī)中就出現(xiàn)了這樣的規(guī)定，“發(fā)包人按約支付工程進度款后，(總)包人應及時地向分包人撥付分包部分的相應款項。”我認為，這種規(guī)定的出發(fā)點是好的，但卻容易引起誤解。建設單位如果不(及時)支付工程進度款(實踐中，帶資、墊資承包即是)，怎么辦?分發(fā)包人是否就可以不及時地向分包承包人撥付分包部分的相應款項呢?我認為，不可以!其實，加強保護分承包人的利益與加強其責任應當是統(tǒng)一的;作為分包合同的當事人，分發(fā)包人與分承包人就應當按分包合同的約定履行合同，只要分承包人全面、正確地履行了分包合同約定的義務，無論建設單位是否向分發(fā)包人支付工程款項，分發(fā)包人都應當向分包承包人支付分包部分的相應款項;只有這樣才能真正保護分承包人利益。故在地方行政立法中，上述規(guī)定似乎可以這樣表述：“分包人全面、正確地履行了分包合同約定的義務，分發(fā)包人應當及時向分承包人撥付相應款項。”這樣規(guī)定的另一個積極意義就是制約分發(fā)包人帶資、墊資承包工程的心理，同時增強在履行總包合同過程中維護自己權利的意識。