一、索賠原因,常見原因?yàn)椋?/p>
①當(dāng)事人違約:是指合同當(dāng)事人完全沒有履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定的行為。
業(yè)主違約------
(1)業(yè)主沒有按合同的規(guī)定交付設(shè)計(jì)圖紙和相關(guān)設(shè)計(jì)資料,使工期延誤。
(2)業(yè)主沒有按合同的規(guī)定交付施工現(xiàn)場。
(3)業(yè)主交付的施工現(xiàn)場不具備施工條件。
(4)業(yè)主未保證施工所用水電及通訊的需要。
(5)業(yè)主未保證施工期間運(yùn)輸?shù)耐〞场?/p>
(6)業(yè)主發(fā)布指令改變原合同規(guī)定的施工順序,打亂施工部署。
(7)業(yè)主未及時(shí)辦理施工所需各種證件。
(8)業(yè)主沒有按時(shí)提供供應(yīng)的材料、設(shè)備。
(9)業(yè)主拖延完成合同規(guī)定的責(zé)任。
(10)業(yè)主沒有按合同規(guī)定支付工程款。
(11)業(yè)主要求趕工,引起施工企業(yè)支出加大。
(12)業(yè)主提前占用部分永久工程,使正常的施工受到阻礙。
②不可抗力事件:合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件。我國《民法通則》上是指“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況”。 即使一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商對它也不可能有預(yù)見和準(zhǔn)備,對它的發(fā)生承包商無法制止,也不可能影響。
不可抗力事件主要指自然災(zāi)害、社會動亂、物價(jià)上漲、通貨膨脹等造成材料價(jià)格、人工費(fèi)的大幅度上漲,從而影響施工企業(yè)生產(chǎn)成本而導(dǎo)致意外損失。
③合同缺陷:在起草合同時(shí),由于工程條件和環(huán)境比較復(fù)雜,合同很難對所有問題做出預(yù)見和規(guī)定,因此合同中不可避免的存在著考慮不周的條款、缺陷和不足之處,這些因素使合同在履行中會導(dǎo)致糾紛而影響工程進(jìn)度,延長工期。
④合同變更:合同變更的狹義說,不包括合同主體的變更,僅指合同內(nèi)容的變更,因此合同內(nèi)容發(fā)生變化是合同的變更不可或缺的條件。合同內(nèi)容的變更包括:1.標(biāo)的的變更;2.標(biāo)
的物數(shù)量的增減;3.標(biāo)的物品質(zhì)的改變;4.價(jià)款或酬金的增減;5.履行期限的變更;6.履行地點(diǎn)的改變;7.履行方式的改變;8.結(jié)算方式的改變;9.所附條件的增添或除去;10.單純債權(quán)變?yōu)檫x擇債權(quán);11.擔(dān)保的設(shè)定或消失;12.違約金的變更;13.利息的變化等。
合同變更將會給承包商帶來額外的工作,因此它也是引起施工索賠的一個(gè)主要的因素,合同變更的表現(xiàn)形式較多,主要包括以下幾個(gè)方面:
(1)發(fā)包方由于種種原因,對工程項(xiàng)目有了新的要求,如提高或降低裝飾標(biāo)準(zhǔn),用途發(fā)生變化,清減預(yù)算。
(2)在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)有誤,因?qū)υO(shè)計(jì)圖的修改而引起的變更。
(3)發(fā)生不可抗力事件時(shí),也應(yīng)對合同進(jìn)行修改。
(4)施工現(xiàn)場的施工條件與原來的勘察有較大的出入,引起的變更。
(5)由于采用了新的施工技術(shù),有必要改變原設(shè)計(jì)和施工方案,從而提高社會生產(chǎn)率及工程質(zhì)量。
(6)政府部門對工程有了新的要求。
合同變更有可能給工程帶來困難,引起施工企業(yè)額外的損失,但應(yīng)注意的是,合同變更并非一定引起索賠的發(fā)生。
⑤工程師指令缺陷:對現(xiàn)場工程師的指令要及時(shí)以書面形式確認(rèn)。
⑥其他第三方原因:兄弟單位施工等。
二、索賠類別:
①按索賠的合同依據(jù)可分為:合同明示索賠、合同默示索賠;
②按索賠的目的可以分為:工期索賠、費(fèi)用索賠;
③按索賠的性質(zhì)可以分為:工程延誤索賠、工程變更索賠、合同終止索賠、工程加速索賠、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素索賠;
④按索賠過程可以分為:單項(xiàng)索賠與總體索賠,直接索賠與間接索賠。
三、索賠依據(jù):
a---招標(biāo)文件 b---施工合同 c---往來信件 d---會談紀(jì)要 e---現(xiàn)場資料 f---檢驗(yàn)報(bào)告
g---停水、電、氣記錄和證明 h---相關(guān)法規(guī)文件 i---會計(jì)核算資料、憑證等
注 1:招標(biāo)文件、合同文本及附件,其他各種簽約(備忘錄、修正案等),業(yè)主認(rèn)可的工程
實(shí)施計(jì)劃,各種工程圖紙(包括圖紙修改指令),技術(shù)規(guī)范等;承包商的報(bào)價(jià)文件,包括各種工程預(yù)算和其他作為報(bào)價(jià)依據(jù)的資料,如環(huán)境調(diào)查資料、標(biāo)前會議和澄清會議資料等。
2:來往信件(書信、電子郵件等)。如業(yè)主的變更指令,各種認(rèn)可信、通知,對承包商問題的答復(fù)信等。這里注意,商討性的和意向性的信件通常不能作為變更指令或合同變更文件。在合同實(shí)施過程中,承包商對業(yè)主和工程師的口頭指令、傳真件、電子郵件等和對工程問題的處理意見要及時(shí)索取書面證據(jù)。來信的信封也要封存,信封上的郵戳記載著發(fā)信和收信的準(zhǔn)確日期,起證明作用。
3:各種會議紀(jì)要。在標(biāo)前會議和決標(biāo)前的澄清會議上,業(yè)主對承包商問題的書面答復(fù),或雙方簽署的會談紀(jì)要;在合同實(shí)施過程中,業(yè)主、工程師和各承包商定期會商,研究實(shí)際情況,作出決議或決定。它們可作為合同的補(bǔ)充。但會談紀(jì)要須經(jīng)各方簽署才有法律效力。
4:施工進(jìn)度計(jì)劃和實(shí)際施工進(jìn)度記錄。包括總進(jìn)度計(jì)劃,開工后業(yè)主的工程師批準(zhǔn)的詳細(xì)的進(jìn)度計(jì)劃、每月進(jìn)度修改計(jì)劃、實(shí)際施工進(jìn)度記錄、月進(jìn)度報(bào)表等。這不僅是工程的施工順序、各工序的持續(xù)時(shí)間,還包括勞動力、管理人員、施工機(jī)械設(shè)備、現(xiàn)場設(shè)施的安排計(jì)劃和實(shí)際情況,材料的采購定貨、運(yùn)輸、使用計(jì)劃和實(shí)際情況等。
5:施工現(xiàn)場的工程文件,如施工記錄、施工備忘錄、施工日報(bào)、工長和檢查員的工作日記、監(jiān)理工程師填寫的施工記錄和各種簽證等。它們應(yīng)能全面反映工程施工中的各種情況,如勞動力數(shù)量與分布、設(shè)備數(shù)量與使用情況、進(jìn)度、質(zhì)量、特殊情況及處理。各種工程統(tǒng)計(jì)資料,如周報(bào)、旬報(bào)、月報(bào)。這些報(bào)表通常包括本期中以及至本期末的工程實(shí)際和計(jì)劃進(jìn)度對比、實(shí)際和計(jì)劃成本對比和質(zhì)量分析報(bào)告、合同履行情況評價(jià)等。
6:工程照片。如表示工程進(jìn)度的照片、隱蔽工程覆蓋前的照片、業(yè)主責(zé)任造成返工和工程損壞的照片等。
7:氣象報(bào)告。如果遇到惡劣的天氣,應(yīng)作記錄,并請工程師簽證。
8:工程中各種檢查驗(yàn)收報(bào)告和各種技術(shù)鑒定報(bào)告。工程水文地質(zhì)勘探報(bào)告、土質(zhì)分析報(bào)告、文物和化石的發(fā)現(xiàn)記錄、地質(zhì)承載力試驗(yàn)報(bào)告、隱蔽工程驗(yàn)收報(bào)告、材料試驗(yàn)報(bào)告、材料設(shè)備開箱驗(yàn)收報(bào)告、工程驗(yàn)收報(bào)告等,它們能證明工程質(zhì)量。
9:工地的交接記錄(應(yīng)注明交接日期,場地平整情況,水、電、路情況等),圖紙和各種資料交接記錄。工程中送停電、送停水、道路開通和封閉的記錄和證明,它應(yīng)有工程師簽證。合同雙方在工程過程中各種文件和資料的交接都應(yīng)有一定的手續(xù),要有專門的記錄,防止在交接中出現(xiàn)漏洞和說不清楚的情況。
10:建筑材料和設(shè)備的采購、訂貨、運(yùn)輸、進(jìn)場,使用方面的記錄、憑證和報(bào)表等。
11:市場行情資料,包括市場價(jià)格、官方的物價(jià)指數(shù)、工資指數(shù)、中央銀行的外匯比率等公布材料。
12:各種會計(jì)核算資料。包括:工資單、工資報(bào)表、工程款帳單,各種收付款原始憑證,總分類帳、管理費(fèi)用報(bào)表,工程成本報(bào)表等。
13:符合國家法律要求的其它證據(jù)材料和規(guī)范性政策文件。
四、索賠原則:
以合同為依據(jù),及時(shí)合理,主動控制減少損失,協(xié)作補(bǔ)償,考慮最終實(shí)際損失為分析依據(jù)
五、索賠實(shí)務(wù)過程:
六、索賠文件:
索賠文件包括:索賠信(意向通知書)、索賠報(bào)告和附件,其中索賠報(bào)告中包括:總論、根據(jù)部分、計(jì)算部分、證據(jù)部分。